PROCESSI VERBALI DELLE RIUNIONI DEL COMITATO REGIONALE PER LE COMUNICAZIONI DELIBERAZIONE N. 69 del 10 dicembre 2014 OGGETTO 3/c Definizione della controversia contro FASTWEB Pres. Ass. Presidente: Mario Capanna Membro: Giuseppe Bolognini Membro:Oliviero Faramelli Membro: Matteo Fortunati Membro: Margherita Vagaggini Presidente:Mario Capanna Estensore: Sabrina Di Cola Il Verbalizzante: Monica Cappelli
Definizione della controversia contro FASTWEB VISTO il decreto legislativo 30 marzo 2001, n. 165 e successive modifiche ed integrazioni; VISTA la legge regionale 12 giugno 2007, n. 21 Struttura organizzativa e dirigenza del Consiglio regionale e il successivo regolamento di organizzazione attuativo della stessa; VISTA la legge 7 agosto 1990, n. 241 e successive modifiche ed integrazioni Nuove norme in materia di procedimento amministrativo e di diritto di accesso ai documenti amministrativi ; VISTA la legge 14 novembre 1995, n. 481 Norme per la concorrenza e la regolazione dei servizi di pubblica utilità. Istituzione delle Autorità di regolazione dei servizi di pubblica utilità ; VISTA la legge 31 luglio 1997, n. 249 Istituzione dell'autorità per le garanzie nelle comunicazioni e norme sui sistemi delle Telecomunicazioni e radiotelevisivo e, in particolare, l'art. 1, comma 6, lett. a), n. 14 e il comma 13 dello stesso art. 1; VISTO l'art. 84 del decreto legislativo 1 agosto 2003, n. 259, recante Codice delle comunicazioni elettroniche ; VISTE la legge regione dell'umbria 11 gennaio 2000 n.3 recante norme in materia di comunicazione e di emittenza radiotelevisiva locale e istituzione del Comitato regionale per le comunicazioni e la Deliberazione del Consiglio regionale 25 settembre 2000 n.18 recante regolamento per il funzionamento e l'organizzazione e codice etico del Comitato regionale per le comunicazioni ; VISTA la legge regionale 16 settembre 2011 n.8 semplificazione amministrativa e normativa dell'ordinamento regionale e degli Enti locali territoriali ; VISTA la Delibera dell'autorità per le garanzie nelle comunicazioni n. 173/07/CONS e successive modificazioni e integrazioni recante Regolamento sulle procedure di risoluzione delle controversie tra operatori di comunicazioni elettroniche ed utenti (di seguito Regolamento); VISTA la Delibera dell'autorità per le garanzie nelle comunicazioni n.276/13/cons recante approvazione delle linee guida relative all'attribuzione delle deleghe ai corecom in materia di risoluzione delle controversie tra utenti ed operatori di comunicazioni elettroniche ; VISTO l'accordo quadro sottoscritto il 4 dicembre 2008 tra l'autorità per le garanzie nelle comunicazioni, la Conferenza delle Regioni e delle Province Autonome e la Conferenza dei Presidenti delle Assemblee Legislative delle Regioni e delle Province Autonome; VISTA la convenzione per l'esercizio delle funzioni delegate in tema di comunicazioni di cui all'articolo 3 dell'accordo quadro tra l'autorità per le garanzie nelle comunicazioni e il Comitato regionale per le comunicazioni Umbria, sottoscritta il 16 dicembre 2009; VISTA la Delibera dell'autorità per le garanzie nelle comunicazioni n. 179/03/CSP Approvazione della direttiva generale in materia di qualità e carte dei servizi di
telecomunicazioni ai sensi dell'art. 1, comma 6, lettera b), numero 2, della L. 31 luglio 1997, n. 249 ; VISTA la Delibera n.73/11/cons approvazione del regolamento in materia d'indennizzi applicabili nella definizione delle controversie tra utenti e operatori ed individuazione delle fattispecie di indennizzo automatico ai sensi dell'articolo 2, comma 12, lett.g) della legge 14 novembre 1995 n.481 (di seguito Regolamento Indennizzi); VISTA l'istanza e la documentazione alla medesima allegata pervenuta il 11/12/2012-prot. n. con la quale ha chiesto l'intervento del Comitato regionale per le comunicazioni dell'umbria (di seguito CORECOM) per la definizione della controversia in essere con l'operatore Fastweb; VISTA la nota datata 18/01/2013 con la quale il Responsabile del procedimento, verificata l'ammissibilità dell'istanza, ha comunicato alle parti l'avvio dell'istruttoria assegnando nel contempo termini istruttori perentori per il deposito di memorie e documenti; VISTA la nota difensiva dell'operatore pervenuta in data 05/03/2013 Prot. n., nonché la documentazione alla medesima allegata; VISTI gli atti relativi all'espletato tentativo di conciliazione (UG /2012); VISTA la relazione del responsabile del procedimento e la proposta del Dirigente del Servizio; UDITA la relazione del Consigliere Delegato; CONSIDERATO quanto segue: 1.OGGETTO DELLA CONTROVERSIA 1.1-L'istante, in sintesi, in relazione all'utenza business fissa rappresenta quanto segue: a)- il 18/07/2012 concludeva un contratto con Fastweb che prevedeva 29,00 più iva al mese per telefonate e adsl senza limiti fino a 10Mb; b)- la linea telefonica veniva attivata il 09/08/2012 mentre il servizio adsl non funzionava; c)- reclamava con lettere datate 17/08/2012 e 04/09/2012 rimaste senza riscontro; d)- dopo 50 giorni veniva attivato il servizio adsl. Sulla base di detta rappresentazione l'istante richiede nei confronti dell'operatore: - il versamento di un indennizzo per i 50 giorni di mancanza di servizio adsl; - lo storno delle fatture relative al periodo in cui il servizio non è stato attivo. 1.2-L'operatore, in sintesi, rappresenta quanto segue: a)- Fastweb ha attivato i propri servizi in data 09/08/2012; b)- in data 17/08/2012 l'istante inviava un fax lamentando un disservizio della linea internet; d)- Fastweb ha effettuato le necessarie verifiche da remoto entro le 72 ore previste dalla carta servizi, non rilevando alcuna anomalia;
e)- il disservizio è dipeso da errori di autenticazione da parte della ricorrente; f)- la ricorrente ha correttamente effettuato l'autenticazione in data 19/09/2012; g)- a titolo conciliativo, propone il pagamento di 630,00 per l'asserito disservizio della linea internet da 09/08/2012 al 19/09/2012 e lo storno della fattura emessa il 14/08/2012. Sulla base di tale rappresentazione l'operatore chiede che venga dichiarata l'inammissibilità delle domande che non hanno formato oggetto del tentativo di conciliazione e, nel merito, il rigetto dell'istanza. 2 RISULTANZE ISTRUTTORIE E VALUTAZIONI IN ORDINE AL CASO IN ESAME 2.1-In via preliminare è infondata l'eccezione d'inammissibilità sollevata dall'operatore. In base alle linee guida approvate con delibera 276/13/CONS si deve necessariamente verificare che l oggetto della richiesta di definizione sia lo stesso già sottoposto al tentativo di conciliazione, il che non deve significare che le istanze presentate in sede conciliativa e in sede di definizione debbano essere identiche, ma che la questione in discussione sia la medesima. L'istanza di conciliazione reca gli stessi fatti dell'istanza di definizione e la richiesta di storno/rimborso è direttamente conseguenziale alla ritardata migrazione delle numerazioni, l'istanza è pertanto ammissibile. 2.2- Le domande di indennizzo e di storno/rimborso sono fondate nei limiti e per le ragioni che seguono. Da quanto affermato dall'istante, non contestato dall'operatore, risulta che in data 18//07/2012 lo stesso ha firmato la proposta di abbonamento Fastweb per la migrazione della numerazione. In base alla regolamentazione tecnica di settore (delibere Agcom n.35/10/cir e n.274/07/cons) la procedura di migrazione deve essere attivata dall'operatore recipient (nella specie Fastweb). Ai sensi del binomio normativo degli articoli 1218 e 1256 del codice civile il debitore è responsabile per l'inadempimento dell'obbligazione fino al limite estremo della possibilità della prestazione, presumendosi, fino a prova contraria, che l'impossibilità sopravvenuta temporanea o definitiva, della prestazione stessa gli sia imputabile per colpa. La giurisprudenza di legittimità è costante nel ritenere che l'impossibilità sopravvenuta che libera dall'obbligazione (se definitiva) o che esonera da responsabilità per ritardo (se temporanea), deve essere obiettiva, assoluta e riferibile al contratto e alla prestazione ivi contemplata e deve consistere non in una mera difficoltà, ma in un impedimento, del pari obiettivo e assoluto, tale da non poter essere rimosso, a nulla rilevando comportamenti di soggetti terzi rispetto al rapporto. Di conseguenza coordinando tra loro le suddette componenti oggettive e soggettive che regolano la responsabilità per inadempimento, l'impossibilità
sopravvenuta della prestazione produce gli effetti estintivi o dilatori anzi detti se deriva da una causa avente natura esterna e carattere imprevedibile e imprevenibile secondo la diligenza media, fermo restando che l'estinzione dell'obbligazione per impossibilità definitiva, alla stregua del principio cui genus nunquam perit, può evidentemente verificarsi solo quando la prestazione abbia per oggetto un fatto o una cosa determinata o di genere limitato (cfr. da ultimo Cassazione civile, sez.ii, 30 aprile 2012 n.6594 Cassazione civile, sez.iii, 05 agosto 2002 n.11717). Sul punto, nel nostro caso, l'operatore non ha dato prova di alcunchè. Pertanto la ritardata migrazione della linea adsl da parte di Fastweb comporta per l'istante il diritto di essere indennizzato. Il periodo indennizzabile nella specie decorre dal 01/08/2012 (cioè allo scadere del termine dei 10 giorni lavorativi previsti dalla normativa di settore per terminare la procedura di migrazione a partire dalla conclusione del contratto) fino al 19/09/2012 (giorno in cui risulta la prima autenticazione dalle schermate depositate da Fastweb non contestate dall'istante), per un totale di 49 giorni. Nella specie le disposizioni del Regolamento Indennizzi da prendere a riferimento sono le seguenti: -art.6 (dell'allegato A), il quale prevede l'indennizzo giornaliero di 5,00 nel caso di omessa o ritardata portabilità, -art.12, comma 2 (dell'allegato A), il quale prevede, nei casi indicati dagli articoli da 3 a 6, il raddoppio dell'indennizzo se l'utenza è di tipo affari. A conti fatti spetta all'istante la somma di 490,00 ( 549gg2) a titolo di indennizzo per ritardata migrazione. Non avendo l'istante usufruito del servizio Adsl andrà altresì stornato/rimborsato il 50% degli addebiti riferiti al periodo che va dal 01/08/2012 al 19/09/2012, non essendo possibile stabilire la tariffazione relativa all'adsl. 2.3-Poiché gli indennizzi riconosciuti da questa Autorità devono soddisfare, ai sensi dell'art. 84 del codice delle comunicazioni elettroniche, il requisito dell'equità e, quindi, devono tenere indenne l'istante dal decorso del tempo necessario alla definizione della procedura di risoluzione della controversia, gli indennizzi come sopra determinati devono essere maggiorati dell'importo corrispondente agli interessi legali da calcolarsi dalla data di presentazione dell'istanza di definizione fino al saldo effettivo. 2.4-Le spese di procedura, considerata l'accertata responsabilità dell'operatore, vengono poste a carico di quest'ultimo. D E L I B E R A
in parziale accoglimento dell'istanza presentata il 11/12/2012- prot. n. dalla società l'operatore FASTWEB con socio unico in persona del legale rappresentante pro-tempore, per i motivi sopra esposti, è tenuto a: -annullare/rimborsare il 50% degli addebiti riferiti al periodo che va dal 01/08/2012 al 19/09/2012; -corrispondere all'istante la somma di euro 490,00 a titolo d'indennizzo maggiorata degli interessi legali dal 11/12/2012 al saldo; -corrispondere all'istante la somma di euro 50,00 a titolo di spese di procedura. Salva la facoltà per l'utente di richiedere in sede giurisdizionale il risarcimento dell'eventuale ulteriore danno subito, come previsto dall'art. 19, comma 5 del Regolamento. L'operatore sopra indicato è tenuto ad effettuare i sopra indicati pagamenti a mezzo assegno circolare non trasferibile intestato all'istante e a comunicare a questo CO.RE.COM. l'avvenuto adempimento della presente deliberazione entro il termine di 60 giorni dalla notifica della medesima. In forza dell'art.19, 3 comma del Regolamento il presente provvedimento costituisce un ordine dell'autorità ai sensi dell'art.98, comma 11 del D.Lgs.01 agosto 2003 n.259. Ai sensi dell articolo 135, comma 1, let. b), del Codice del processo amministrativo, approvato con d. l.vo 2 luglio 2010, n. 104, il presente atto può essere impugnato davanti al Tribunale Amministrativo Regionale del Lazio, in sede di giurisdizione esclusiva. Ai sensi dell articolo 119 del medesimo Codice il termine per ricorrere avverso il presente provvedimento è di 60 giorni dalla notifica dello stesso. A cura dell'ufficio la comunicazione alle parti del presente provvedimento. IL PRESIDENTE (Mario Capanna) IL CONSIGLIERE RELATORE per attestazione di conformità a quanto deliberato Il Dirigente (Simonetta Silvestri)