SCRITTI ESAME AVVOCATO 2015 di Roberto GAROFOLI
Antonino GIGLIA COME SI SCRIVE IL PARERE GUIDA PRATICA E CONSIGLI OPERATIVI Paolo ABBATE - Anna DIFALCO - Sergio DI GERLANDO Franz DONATI - Paola MARINO
SOMMARIO Prefazione Presentazione Gli autori I collaboratori - Ringraziamenti VII IX X CAPITOLO I LA PREPARAZIONE AGLI ESAMI DI AVVOCATO 1 1. La prova d esame in generale. 1 2. La prova scritta. 2 3. I criteri di valutazione dell elaborato. 2 4. Le buone regole da rispettare nella scrittura forense: la grammatica e la sintassi. 3 5. Lo stile del testo giuridico. 6 6. Il parere motivato: peculiarità della sua struttura logico formale. 7 7. La ricerca degli argomenti. 8 8. La tecnica giuridica, ossia l arte di saper ricavare l intelligenza del diritto. 8 8.1. Il canone letterale filologico. 9 8.2 Il canone letterale storico. 10 8.3. Il canone letterale evolutivo. 11 8.4. Il canone letterale estensivo. 12 8.5. Il canone letterale restrittivo. 13 8.6. Il canone dell interpretazione sistematica. 13 8.7. Il canone della sedes materiae. 13 8.8 Il canone dell interpretazione teleologica. 14 8.9. Il canone dell analogia. 14 8.10. Il canone dell interpretazione costituzionalmente orientata. 16 8.11. Il canone dell interpretazione a contrario sensu. 16 8.12. Il canone dell argomentazione c.d. indiretta. 17 8.13. Il canone dell interpretazione a fortiori. 17 8.14. Il canone dell interpretazione a silentio. 17 8.15. Il canone della finzione legale 18 8.16. Il canone dell interpretazione secondo il combinato disposto. 18 8.17. Il canone dell interpretazione ab absurdo. 18 8.18. Le cosiddette antinomie. 18 8.19. Il canone dell interpretazione equitativa. 19 8.20. Il canone dell interpretazione della natura delle cose. 19 CAPITOLO II TECNICHE DI REDAZIONE DEL PARERE MOTIVATO DI DIRITTO CIVILE 21 1. Premessa: le principali tipologie di parere civile. 21 2. Il parere pro veritate di diritto civile con due orientamenti. 21 2.1. Guida e svolgimento di un parere con due orientamenti: traccia assegnata agli esami nel 2009. Argomento: l abuso del diritto - il recesso - la XI
concessione di vendita. 23 3. Il parere con un solo orientamento a favore. 32 3.1. Guida e svolgimento di un parere con un solo orientamento a favore: la prima traccia assegnata agli esami nel 2010. Argomento: recesso del professionista dal contratto d opera intellettuale. 33 3.2. Guida e svolgimento di un parere con un solo orientamento a favore: la seconda traccia assegnata agli esami nel 2010. Argomento: diligenza nell adempimento - responsabilità del prestatore d opera - obbligazioni di mezzi e di risultato - eccezione d inadempimento. 39 4. Il parere con un solo orientamento contrario. 44 4.1. Guida e svolgimento di un parere con un solo orientamento contrario: traccia assegnata agli esami nel 1998. Argomento: buona fede in senso oggettivo -destinatario del pagamento - pagamento al creditore apparente. 45 5. Il parere con più questioni giuridiche. 52 5.1. Guida e svolgimento di un parere con più questioni giuridiche: traccia assegnata agli esami nel 1997. Argomento: comunione legale - testamento olografo donazione - simulazione - vitalizio improprio. 53 6. Come scrivere un parere senza alcun precedente giurisprudenziale rinvenibile nei codici annotati. 61 6.1. Guida e svolgimento di un parere senza alcun precedente giurisprudenziale rinvenibile nei codici annotati: traccia assegnata agli esami nel 1989. Argomento: risarcimento del fatto illecito - danno cagionato da cose in custodia - nesso di causalità - attività pericolosa - comportamento secondo correttezza - obblighi di protezione - inadempimento contrattuale. 62 CAPITOLO III SVOLGIMENTO DI PARERI MOTIVATI DI DIRITTO CIVILE 73 1. Diritti della personalità (onore, reputazione, decoro, immagine, oblio, identità personale) diritto di cronaca risarcibilità del danno morale (danno non patrimoniale) licenziamento illegittimo (danno patrimoniale) associazione di tendenza. 73 2. Usucapione di beni immobili usucapione decennale - donazione di cosa altrui - acquisto a non domino accessione nel possesso. 87 3. Condominio - regime giuridico delle tabelle millesimali costituzione dell assemblea e validità delle deliberazioni. 95 4. Condominio - lastrico solare - danno cagionato da cose in custodia 105 5. Azione di recesso - ritenzione della caparra 112 6. Locazione di cosa comune-mandato senza rappresentanza e gestione di affari altrui 121 7. Comodato di immobile senza determinazione del termine di durata - restituzione del bene in caso di morte del comodante. 132 8. Responsabilità della P.A. - risarcimento per fatto illecito - insidia e trabocchetto - danno cagionato da cose in custodia. 138 9. La responsabilità extracontrattuale - danno patrimoniale (danno emergente, lucro cessante, perdita di chances) - danno non patrimoniale iure proprio e iure hereditario (biologico, morale, esistenziale). 146 XII
10. Nullità dei contratti. 161 11. Natura giuridica della responsabilità della struttura sanitaria e del medico dipendente; danni patrimoniali e non patrimoniali 172 12. Vendita con riserva di proprietà e scioglimento della Comunione 188 13. Obbligo di buona fede e risoluzione anticipata del contratto 200 14. Guida e svolgimento di un parere con questioni multiple: traccia assegnata agli esami nel 2012. Obbligazioni pecuniarie e interessi, anatocismo nei contratti bancari, prescrizione del diritto dei correntisti a riottenere somme indebitamente versate 210 15. Guida e svolgimento di un parere senza orientamenti e con questioni multiple: traccia assegnata agli esami nel 2012. Validità del testamento olografo, prelegato ed azione di riduzione 220 16. Guida e svolgimento di un parere: traccia assegnata agli esami nel 2014. Locazione e azioni possessorie 227 17. Guida e svolgimento di un parere: traccia assegnata agli esami nel 2014. Servitù prediali 232 CAPITOLO IV TECNICHE DI REDAZIONE DEL PARERE MOTIVATO DI DIRITTO PENALE 239 1. Lo svolgimento del parere motivato di diritto penale. 239 2. Prepararsi alla prova dell esame scritto di diritto penale. 240 3. I principali modelli di svolgimento di un parere motivato di diritto penale. 243 4. Lo schema di un parere. 244 4.1. Guida e svolgimento del parere assegnato agli esami nel 1999. Argomento: sottrazione consensuale di minore - successione di leggi nel tempo atti sessuali con minorenne - corruzione di minorenni querela e denuncia. 250 4.2. Guida e svolgimento del parere assegnato agli esami nel 2000. Argomento: momento consumativo del reato - falsità ideologica commessa dal privato in atto pubblico - falsa attestazione o dichiarazione a un pubblico ufficiale sulla identità o su qualità personali proprie o di altri - truffa - delitto tentato. 261 4.3. Guida e svolgimento di un parere assegnato agli esami nel 2010. Argomento: successione di leggi penali nel tempo; concorso formale e reato continuato; minaccia; atti persecutori; molestia o disturbo alle persone. 270 4.4. Guida e svolgimento di un parere assegnato agli esami nel 2010. Argomento: delitto tentato - concorso formale e reato continuato - capacità di intendere e di volere - ubriachezza abituale - cronica intossicazione da alcool o da sostanze stupefacenti; maltrattamenti in famiglia o verso fanciulli - lesione personale rapina - estorsione. 278 4.5. Guida e svolgimento di un parere assegnato agli esami nel 2000. Argomento: nozione del pubblico ufficiale - corruzione per un atto contrario ai doveri d ufficio - soppressione, distruzione e occultamento di atti veri; falsità in scrittura privata - violazione della pubblica custodia di cose - turbata libertà degli incanti - delitto tentato - truffa - materia regolata da più leggi penali o da più disposizioni della medesima legge penale - concorso XIII
formale e reato continuato. 289 CAPITOLO V SVOLGIMENTO DI PARERI MOTIVATI DI DIRITTO PENALE 299 1. Commercio o somministrazione di medicinali guasti - delitti colposi contro la salute pubblica - analogia ed interpretazione estensiva. 299 2. Usura e successione di leggi penali nel tempo. 305 3. Dolo eventuale, colpa cosciente, omicidio - codice della strada. 314 4. Dolo generale. 324 5. L errore sugli elementi specializzanti della fattispecie. 334 6. Colpa medica legge n. 189 del 2012 (legge Balduzzi) nesso di causalità e successioni di leggi nel tempo 341 7. Indebita percezione di erogazioni a danno dello stato - truffa aggravata per il conseguimento di erogazioni pubbliche. 354 8. Il reato di omissione atti d ufficio. 366 9. Omicidio preterintenzionale a seguito di somministrazione di sostanze stupefacenti. 373 10. Errore su legge extrapenale ignorantia legis reato di interruzione volontaria della gravidanza. 385 11. Maltrattamenti in famiglia - nesso di causalità circostanze. 394 12. Furto, rapina impropria, resistenza a pubblico ufficiale, falsità materiale commessa dal privato, ricettazione 405 13. Guida e svolgimento della traccia assegnata nella sessione d esami del dicembre 2012: Progressione criminosa antefatto e postfatto non punibile nei reati di pornografia minorile ex art. 600 ter c.p. e detenzione di materiale pornografico ex art. 600 quater c.p. 417 14. Il consumo di gruppo di sostanze stupefacenti 425 15. Inquinamento elettromagnetico e getto pericoloso di cose 437 16. Guida e svolgimento del parere assegnato agli esami nel 2013: ricettazione e riciclaggio - truffa- sostituzione di persona-delitti di falsoconcorso di reati - concorso apparente di norme e continuazione di reati. 447 17. Guida e svolgimento del parere assegnato agli esami nel 2014: Concussione - induzione indebita a dare o promettere utilità - successione di leggi penali. 455 XIV