PACTUM DE NON PETENDO E INESIGIBILITA

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1 UNIVERSITA Dl ROMA - FACOLTA Dl GIURISPRUDENZA STUDI Dl DIRITTO CIVILE FONDATl DA EOSARIO NICOLÖ e FRANCESCO SANTORO-PASSARELLI DIRETTI DA NATALEVO IRTI e PIETRO RESCIGNO 48 MAURO ORLANDI PACTUM DE NON PETENDO E INESIGIBILITA MILANO - DOTT. A. GIUFFRE EDITORE

2 INDICE SOMMARIO Introduzione. SEZIONE I TEORIE SULL'INTEGRITA STRUTTURALE DEL RAPPORTO CAPITOLO I PACTUM. OBBLIGAZIONE NEGATIVA. ECCEZIONE SOSTANZIALE 1. Il nesso tra rapporto originario e rapporto nascente dal pacturn Obbligazione de non petendo ed inadempimento. Relativita del pactum. Profilo della tolleranza Teoria dell'eccezione sostanziale od astratta 23 CAPITOLO II PACTUM E RINUNCIA ALL'AZIONE 4. DisgiungibUita tra diritto ed azione Segue. Azione ed eccezione Rinuncia al diritto e rinuncia all'azione Relativita ed inopponibilita della rinuncia all'azione Segue. Teoria dell'efficacia preclusiva 52

3 VI Indice sommario SEZIONE II TEORIE SULL'INDEBOLIMENTO STRUTTURALE DEL RAPPORTO CAPITOLO III PACTUM. EFFETTI ESTINTTVI E DISMISSm 9. Teorie dell'"efficacia regolamentare" e della novazione causale Segue. Soluti retentio ed obbligazione naturale Pactum. Remissione del debito. Dismissione del credito 69 CAPITOLO IV PACTUM E TEORIE CONDIZIONALI 12. Dottrine suü'exceptio praescriptionis. Teorie condizionali ed effetti provvisorï Segue. Risoluzione potestativa del rapporto Segue. Eccezione e eondizione potestativa. ISexceptio come criterio di prevalenza tra qualifiche incompatibili 81 SEZIONE III COSTRUZIONE ANALITICA DELL'INESIGIBILITA Premessa 89 CAPITOLO V COMPLESSITA E CONFORMAZIONE DEL RAPPORTO 15. Complessita strutturale del rapporto. La polemica sulla tripartizione dal lato attivo: diritto, pretesa, azione Segue. La polemica sulla tripartizione del lato passivo: obbligo, debito, responsabilita La falsa endiadi adempimento-inadempimento. Disgiungibilita ed irrilevanza deü'inadempünento Debito e credito come qualifiche Disciplina e conformazione del rapporto. Concetto di fonte 118

4 Indice sommario VII CAPITOLO VI PACTUM E INESIGIBILITA DEL CREDITO 20. Inesigibilita ed inesistenza del credito La riduzione del rapporto Il rapporto come disciplina complessa. Rapporti giuridici non obbligatorï? Segue. La teoria dei rapporti di fatto e la cd. "mera attuazione" Inesigibilita perenne e discipline positive. Inesigibilita originaria ed inesigibilita successiva Cradi di riduzione del rapporto: inesigibilita processuale e sostanziale. Il pactum come causa di inesigibilita 158 CAPITOLO VII h'exceptio PACTI CONVENTI 26. Conoscibilita e rilevabilita d'ufficio. Tripartizione deltaccertamento giudiziale e teoria dei cicli formativi Segue. L'eccezione stragiudiziale Segue. Eccezione e certezza del rapporto Competenza a sollevare l'eccezione. Principio dispositivo delle cause d'inesigibilita h'exceptio come condizione processuale dell'actio. Critica Segue. Eccezione astratta ed eccezione causale 194 SEZIONE IV LINEAMENTI DELLA DISCIPLINA CAPITOLO VIII DISCIPLINA DELL'INESIGIBILITA 32. Inesigibilita e soluti retentio (nesso tra titulus adquirendi-retinendi e pretesa) Disciplina generale dell'inesigibilita Segue. Tutela risarcitoria del credito perennemente inesigibile Disciplina speciale dell'inesigibilita. Pacta ad tempus ed in perpetuum Segue. Tutela conservativa del credito inesigibile e gradi di riduzione del rapporto 229

5 VIII Indice sommario CAPITOLO IX OPPONIBILITA DEL PACTUM E RAPPORTO PLURISOGGETTIVO 37. Opponibilita del pactum Il pactum ed i terzi. Relativita della fonte ed assolutezza della vicenda Pactum ed obbligazione solidale Segue. lj'exceptio pacti come ''eccezione reale" Pagamento del terzo e surrogazione Segue. Pactum e surrogazione del condebitore solidale Pactum e garanzie 266 CAPITOLO X CIRCOLAZIONE DEL PACTUM E DEL RAPPORTO 44. Circolazione del rapporto ridotto e risoluzione del pactum Vicende del rapporto dal lato attivo: cessione del credito e del contratto Vicende del rapporto dal lato passivo. Cessione del debito e delegazione: i rapporti tra condebitori Segue. Disciplina dewexceptio pacti ed assunzione del debito Azione di accertamento e giudicato sul pactum Segue. Legittimazione all'actio e awexceptio pacti 309 CAPITOLO XI STRUTTURA ED EFFETTI DEL PACTUM 50. Astrattezza del pactum ed inessenzialita dell'accordo. Pactum e lite potenziale Segue. Atti unilaterali di riduzione e diritto di rifiuto Segue. Revoca della riduzione unilaterale e rinuncia ati'exceptio pacti Condictio indebiti e "spontaneita" del pagamento Pactum a favore del terzo Forma del pactum Pactum, fallimento e concordato preventivo 352