Omissis (v. lezioni de 9 ott ot o t bre br, del de 16 ott ot o t bre br e e del de ott ot o t bre br )

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1 Corso di diritto commerciale avanzato a/ a/a Fabio Bonomo Lezione del 30 ottobre, 13 novembre e 20 novembre 2015

2 Omissis (v. lezioni del 9 ottobre, del 16 ottobre e del 23 ottobre 2015)

3 3. La composizione dell Organo Amministrativo: la diversità di genere Italia Regno Unito È auspicato che nel CdA siano adeguatamente rappresentate diverse competenze professionali e manageriali, tenendo altresì conto dei benefici che possono derivare dalla presenza in consiglio di diversi generi (oltre che di diverse fasce d età ed anzianità di carica). La ricerca dei candidati e la nomina dei componenti il CdA dovrebbe essere condotta in base al merito, secondo criteri oggettivi e tenendo debitamente conto dei vantaggi che possono scaturire per il CdA dalladiversitàdeisuoicomponenti,inclusa quella di genere. Un apposita sezione del bilancio annuale dovrebbe includere una descrizione della politica adottata dal CdA in materia di diversità (anche con riferimento alla diversità di genere), degli eventuali obiettivi misurabili fissati per l'attuazione di tale politica e dei progressi compiuti nel raggiungimento di tali obiettivi. (cfr. Commento all art. 1 ma v. modifiche al TUF di cui alla Legge n. 120/2011) (cfr. Art. B.2) 34

4 3. La composizione dell Organo Amministrativo: la diversità di genere Spagna Il CdA dovrebbe adoperarsi affinché il procedimento di selezione dei candidati amministratori favorisca la diversità di genere. Il Comitato Nomine ha, tra l altro, il compito di individuare un obiettivo riguardante la presenza al suo interno del genere meno rappresentato e di elaborare una policy finalizzata a conseguire tale obiettivo. Tale policy dovrebbe perseguire un obiettivo di almeno il 30% dei posti in CdA ricoperti da donne entro il Francia L'obiettivo è che il CdA riesca a raggiungere e mantenere una percentuale di donne di almeno il 20% entro tre anni e di almeno il 40% entro sei anni a partire dalle assemblee del 2010 (ovvero dalla data della quotazione in borsa, se successiva). Ai fini del calcolo di tali percentuali, sono computati i rappresentanti permanenti delle persone giuridiche e gli amministratori che rappresentano gli azionisti dipendenti, ma non gli amministratori che rappresentano i dipendenti. (cfr. Racc. 14; Artt. 529-bis e 529-quindecies LSC) (cfr. Art. 6.4) Germania Il consiglio di sorveglianza delle società cui si applica la normativa sulla cogestione dei lavoratori deve essere composto per almeno il 30% da donne e per almeno il 30% da uomini. Il consiglio di sorveglianza individua obiettivi in termini percentuali per quanto riguarda la presenza di donne nel consiglio di gestione. Il consiglio di gestione individua obiettivi per incrementare la percentuale di donne nei due livelli manageriali posti al di sotto del consiglio stesso. (Artt , e 5.4.1) 35

5 3. La composizione dell Organo Amministrativo: la board review Italia Il CdA effettua, almeno una volta all anno, una valutazione sul funzionamento proprio e dei suoi comitati, nonché sulla relativa dimensione e composizione, tenendo anche conto di elementi quali le caratteristiche professionali, di esperienza (anche manageriale) e di genere dei suoi componenti, nonché della loro anzianità di carica. Ai fini dell autovalutazione, il CdA può avvalersi di un consulente esterno, nel qual caso fornisce informazioni circa l identità di tale consulente ed eventuali ulteriori servizi da esso forniti all emittente o a società in rapporto di controllo con lo stesso. Alla luce degli esiti dell autovalutazione, il CdA esprime agli azionisti, prima della nomina del nuovo consiglio, orientamenti sulle figure manageriali e professionali la cui presenza in consiglio sia ritenuta opportuna. (cfr. Art. 1.C.1, lett. g-h) Regno Unito Il CdA effettua una volta all anno una valutazione formale e rigorosa sul funzionamento proprio, dei suoi comitati e dei singoli amministratori. L autovalutazione deve tenere in considerazione il bilanciamento di capacità, esperienza, indipendenza e conoscenza della società presente in CdA, la sua diversità ed il suo funzionamento. Ad esito della valutazione, il Presidente evidenzia i punti di forza e di debolezza del CdA e, ove opportuno, propone la nomina di nuovi amministratori o richiede le dimissioni di quelli in carica. Nelle società del FTSE 350 almeno ogni 3 anni l autovalutazione dovrebbe essere agevolata da un consulente esterno, il cui nominativo e gli eventuali altri rapporti con la società devono essere resi pubblici. (cfr. Art. B.6) 36

6 3. La composizione dell Organo Amministrativo: la board review Spagna Il CdA effettua, con cadenza annuale, una valutazione del funzionamento proprio e dei suoi comitati e propone, in base ai relativi esiti, un piano di azione a fronte di eventuali criticità riguardanti: a) la qualità ed efficienza del proprio funzionamento; b) la composizione e il funzionamento dei suoi comitati; c) la diversità nella composizione del CdA; d) la performance del Presidente e del CEO; e) la performance e il contributo dei singoli amministratori. Francia La board review ha lo scopo di: (i) fare il punto sul funzionamento del CdA; (ii) verificare che le questioni rilevanti siano ivi adeguatamente analizzate e discusse; (iii) valutare l effettivo contributo dei singoli amministratori. A tal fine, il CdA pone annualmente all ordine del giorno l esame del proprio funzionamento ed almeno ogni 3 anni provvede ad una formale autovalutazione sotto la supervisione del comitato nomine e con il supporto di un consulente esterno. Germania Il Codice non contiene previsioni in tema di board review. (cfr. Racc. 36; Art nonies LSC) (cfr. Art. 10) 37

7 3. La composizione dell Organo Amministrativo: limite al cumulo degli incarichi Italia Regno Unito Il CdA esprime il proprio orientamento in merito al numero massimo di incarichi di amministratore o sindaco nelle società quotate, finanziarie, bancarie, assicurative o di rilevanti dimensioni che possa essere considerato compatibile con un efficace svolgimento dell incarico di amministratore dell emittente emittente, tenendo conto della partecipazione dei consiglieri ai comitati costituiti all interno del CdA. Tutti gli amministratori dovrebbero dedicare allo svolgimento diligente dei loro compiti il tempo necessario. Il CdA non dovrebbe consentire che un amministratore esecutivo assuma più di un incarico di amministratore non esecutivo in una società del segmento FTSE 100 (né che ne diventi presidente). A tal fine il CdA individua criteri generali differenziati in ragione dell impegno connesso a ciascun ruolo, anche in relazione alla natura e alle dimensioni delle società in cui gli incarichi sono ricoperti, nonché alla loro eventuale appartenenza al gruppo dell emittente. (cfr. Art. 1.C.3) (cfr. Art. B.3) 38

8 3. La composizione dell Organo Amministrativo: limite al cumulo degli incarichi Spagna Tutti gli amministratori dovrebbero dedicare allo svolgimento diligente dei loro compiti il tempo necessario. In particolare, il Comitato Nomine dovrebbe assicurarsi che tale principio trovi applicazione agli amministratori non esecutivi. I CdA dovrebbero pertanto predisporre una policy in merito al numero massimo di incarichi di amministrazione che i componenti del CdA possono ricoprire. Francia Tutti gli amministratori dovrebbero dedicare il tempo adeguato all assolvimento assolvimento dei propri compiti. I dirigeant mandataire possono ricoprire al massimo 2 incarichi nei CdA di altre società quotate esterne al gruppo dell emittente. Gli amministratori non esecutivi possono ricoprire al massimo 4 incarichi nei CdA di altre società quotate esterne al gruppo dell emittente. Germania I componenti del consiglio di gestione possono assumere incarichi esterni solo con il consenso del consiglio di sorveglianza. In ogni caso non possono ricoprire più di 3 cariche in consigli di sorveglianza di società quotate o che, sebbene non quotate, abbiano rilevanti dimensioni esterne al gruppo dell emittente. I componenti del consiglio di sorveglianza devono dedicare tempo adeguato all espletamento del mandato. (cfr. Racc. 25) (cfr. Art. 19) (cfr. Artt e 5.4.5) 545) 39

9 Temi oggetto di analisi 1. Il ruolo dell Organo Amministrativo 2. Il ruolo del Presidente 3. La composizione dell Organo Amministrativo 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo 5. La remunerazione degli amministratori 6. Il sistema di controllo interno e di gestione dei rischi 7. Il dialogo con gli azionisti 40

10 4. I Comitati i istituiti i i i in seno all Organo Amministrativo: i i criteri generali Italia Regno Unito Il Codice raccomanda l istituzione all interno del CdA dei seguenti comitati, aventi funzioni propositive e consultive: Comitato per le Nomine; Comitato per la Remunerazione; Comitato Controllo e Rischi. Il Codice raccomanda l istituzione all interno del CdA dei seguenti comitati: Comitato per le Nomine; Comitato per la Remunerazione; Comitato Audit. A determinate condizioni, le funzioni che il Codice attribuisce a diversi comitati possono essere distribuite in modo differente o demandate ad un numero di comitati inferiore a quello previsto. L istituzione di uno o più comitati può essere evitata riservando le relative funzioni all intero CdA, sotto il coordinamento del Presidente, alle condizioni indicate nel Codice. (cfr. Artt. 4.P.1, 4.C.1 e 4.C.2) (cfr. Artt. B.2.1, C.3.1 e D.2.1) 41

11 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: criteri generali Spagna Il CdA può costituire al proprio interno comitati dedicati a tematiche specifiche, nominandone i membri e fissandone i compiti. In ogni caso il CdA deve costituire al proprio interno: un Comitato Audit; un unico Comitato ovvero due distinti Comitati per le Nomine e per la Remunerazione. La composizione di base e le attribuzioni minime di tali Comitati sono fissate dalla legge. Francia Il Codice raccomanda la costituzione dei seguenti comitati con funzioni propositive e consultive: Comitato per le Nomine; Comitato per la Remunerazione; Comitato Audit (obbligatorio ai sensi del Codice di Commercio). Germania Il Codice raccomanda la costituzione in seno al Consiglio di Sorveglianza dei seguenti comitati con funzioni propositive e consultive: Comitato per le Nomine; Comitato Audit. Il presidente di ciascun Comitato riporta regolarmente al Consiglio di Sorveglianza sul lavoro svolto dal Comitato da lui presieduto. (cfr. Art. 529-terdecies LSC) (cfr. Art. 15) (cfr. Artt , e ) 42

12 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: il Comitato per le Nomine Italia Regno Unito Il Comitato per le Nomine: formula pareri al CdA in merito alla dimensione e alla composizione dello stesso e alle figure professionali la cui presenza all interno del CdA sia ritenuta opportuna nonché sulla policy sui limiti al cumulo degli incarichi degli amministratori; propone al CdA candidati alla carica di amministratore, nei casi in cui occorra sostituire mediante cooptazione un amministratore indipendente; effettua l istruttoria per la predisposizione del piano di successione degli amministratori esecutivi, nell ipotesi in cui il CdA deliberi di adottarlo. Tale comitato è composto in maggioranza da amministratori indipendenti. Il Comitato guida il processo di designazione dei candidati amministratori, formulando in proposito raccomandazioni al CdA. Il Comitato, in particolare, valuta la giusta combinazione di competenze, esperienza, indipendenza e conoscenza della società richiesti e, a seguito di tale valutazione, individua le caratteristiche richieste per una specifica candidatura. Tale comitato è composto in maggioranza da amministratori indipendenti. (cfr. Artt. 5.P.1, 5.C.1 e 5.C.2) (cfr. Artt. B.2.1 e B.2.2) 43

13 4. Esempio di voto di lista Numero amministratori da eleggere: LISTA A Candidato A Candidato B 8 10 LISTA B Candidato A Candidato B 9 LISTA C Candidato A Candidato B Candidato C Candidato D Candidato E Candidato F Candidato dato C Candidato D Candidato E Candidato F Candidato dato C Candidato D Candidato E Candidato F 7 Candidato G Candidato H 50 voti 30 voti Candidato I Candidato L 50 : : : 3 16,6 30 : : : voti alla lista di maggioranza spettano i 7/10 44

14 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: il Comitato per le Nomine Spagna Il Comitato per le Nomine tra l altro: valuta l equilibrio di competenze, conoscenze ed esperienza necessari nel CdA; definisce di conseguenza i requisiti richiesti ai candidati per le diverse posizioni e valuta il tempo e l impegno necessari per lo svolgimento dell incarico; si prende cura della successione del Presidente e del CEO, formulando proposte al CdA. Tale comitato è composto da amministratori non esecutivi in maggioranza indipendenti (tra cui il presidente). (cfr. Racc. 47; Art. 529-quindecies LSC) Francia Il Comitato per le Nomine, ovedistintodaquelloperla Remunerazione: ricerca e valuta candidati amministratori (esecutivi e non). In particolare, istituisce una procedura per la selezione dei candidati amministratori indipendenti; stabilisce un piano di successione dei dirigeant mandataire, specie per i casi di crisis management Tale comitato é composto da amministratori non esecutivi, in maggioranza indipendenti (tra cui il presidente) e un Germania Il consiglio di sorveglianza forma al proprio interno un Comitato per le Nomine, composto esclusivamente da rappresentanti degli azionisti, avente il compito di proporre all assemblea idonei candidati per la nomina nel medesimo consiglio di sorveglianza. amministratore che rappresenta i dipendenti dovrebbe farvi parte. (cfr. Art. 17) (cfr. Art ) 45

15 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: il Comitato per la Remunerazione Italia Il Comitato per la Remunerazione: propone al CdA la politica per la remunerazione degli amministratori i t i e dei dirigenti con responsabilità strategiche, valutandone l adeguatezza, la coerenza complessiva e la concreta applicazione; i presenta proposte al CdA sulla remunerazione degli amministratori esecutivi e degli altri amministratori con particolari i cariche, nonché sulla fissazione degli obiettivi di performance correlati alla componente variabile di tale remunerazione, monitorandone l applicazione. li i Il Comitato è composto da amministratori indipendenti, ovvero da amministratori non esecutivi i in maggioranza indipendenti d (tra cui il Presidente). (cfr. Artt. 6.P.3, 6.P.4 e 6.C.5) Regno Unito Il Comitato per la Remunerazione: determina la remunerazione degli amministratori esecutivi e del Presidente, inclusi il trattamento pensionistico e ogni forma di retribuzione; nomina eventuali consulenti esterni incaricati di supportare il comitato nella definizione della remunerazione degli amministratori esecutivi; raccomanda e controlla il livelloll e la struttura della remunerazione del senior management (che include di norma la prima linea dirigenziale). Il Comitato è composto da amministratori i i indipendenti. Il Presidente del CdA assicura che il Presidente del Comitato mantenga i necessari contatti con i principali i azionisti i in materia di remunerazione. (cfr. Artt. D.2, D.2.1 e D.2.2) 46

16 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: il Comitato per la Remunerazione Spagna Il Comitato per la Remunerazione propone al CdA: la politica per la remunerazione degli amministratori, del direttore generale e dei dirigenti con responsabilità strategiche, di cui monitora il rispetto; la remunerazione individuale e le altre condizioni contrattuali specifiche degli amministratori esecutivi. Tale comitato è composto da amministratori non esecutivi in maggioranza indipendenti (tra cui il presidente). (cfr. Racc. 47; Art quindecies LSC) Francia Germania Il Comitato per la Remunerazione, ove distinto daquello per le Nomine: deve assicurare che il CdA abbia tutti gli elementi per determinare la remunerazione complessiva dei dirigeant mandataire; deve essere informato dai dirigeant mandataire della politica per la remunerazione applicata ai dirigenti con responsabilità strategiche. Tale comitato é composto da amministratori non esecutivi, in maggioranza indipendenti (tra cui il presidente) e un amministratore che rappresenta i dipendenti dovrebbe farvi parte. (cfr. Art. 18) (cfr. Art ) Non è raccomandata la costituzione di uno specifico Comitato t per la Remunerazione. L intero consiglio di sorveglianza determina la retribuzione totale di ciascuno dei membri del consiglio di gestione, delinea il sistema retributivo di tale organo e lo sottopone a regolare revisione. 47

17 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: il Comitato per la Remunerazione. Prassi applicativa in Italia Fonte: Assonime, Note e Studi

18 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: il Comitato Audit Italia Il Comitato Controllo e Rischi, tra l altro: formula pareri per supportare il CdA nelle valutazioni e decisioni relative al sistema di controllo interno e di gestione dei rischi e all approvazione delle relazioni finanziarie periodiche; valuta il corretto utilizzo dei principi p contabili; esprime pareri sull identificazione dei principali rischi aziendali; monitora l autonomia, l adeguatezza, l efficacia e l efficienza della funzione di internal audit; può chiedere alla funzione internal audit lo svolgimento di verifiche su specifiche aree operative. Il Comitato è composto da amministratori indipendenti, ovvero da amministratori non esecutivi in maggioranza indipendenti (tra cui il Presidente). (cfr. Artt. 7.P.3, 7.P.4, 7.C.1 e 7.C.2) Regno Unito il Comitato Audit, tra l altro: verifica l integrità delle relazioni finanziarie periodiche pubblicate dalla società ed i relativi comunicati stampa; verifica l adeguatezza del sistema di controllo interno e di gestione dei rischi, monitorando l efficacia dell attività di internal audit; formula al CdA proposte relative alla nomina, alla revoca ed alla remunerazione dei revisori, verificando l indipendenza di questi ultimi; elabora policy per individuare i limiti entro cui i revisori possono fornire servizi nonaudit. Il Comitato è composto da amministratori indipendenti. Il CdA verifica che almeno un componente sia in possesso di esperienza recente e rilevante in materia finanziaria. (cfr. Artt. C.3.1, C.3.2) 49

19 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: il Comitato Audit Spagna Francia Il Comitato Audit, tral altro: Il Comitato Audit: (i) vigila sull adeguatezza del (i) verifica l adeguatezza dei sistema di controllo interno e di principi contabili adottati per la gestione dei rischi, nonché redazione delle relazioni dell attività di internal audit; finanziarie periodiche e il (ii) vigila sul processo di processo di predisposizione di elaborazione dell informativa queste ultime; finanziaria; (ii) monitora l'efficacia del (iii) formula al CdA proposte sistema di controllo interno e di relative alla nomina, alla revoca gestione dei rischi, anche ed alla remunerazione dei attraverso incontri periodici con i revisori, verificando relativi responsabili aziendali; l indipendenza di questi ultimi; (iii) formula al CdA proposte (iv) vigila sulle operazioni con relative alla nomina dei revisori, parti correlate. che incontra regolarmente e di cui verifica l indipendenza. Tale comitato è composto da amministratori non esecutivi in Il Comitato è composto da maggioranza indipendenti (tra amministratori non esecutivi per cui il presidente). Almeno un componente deve avere un esperienza in materia di contabilità e/o di audit. almeno 2/3 indipendenti. I membri devono avere competenza in materia finanziaria o contabile. Germania Il consiglio di sorveglianza forma al proprio interno un Comitato Audit che, tra l altro, monitora: (i) il processo di elaborazione dei documenti contabili; (ii) l efficacia del sistema di controllo interno e di gestione dei rischi; (iii) l attività svolta dai revisori e la relativa indipendenza, anche in relazione ai servizi aggiuntivi forniti dal relativo network. Il presidente deve essere indipendente, possedere una adeguata esperienza in materia contabile e di controlli interni e non essere stato membro del consiglio di gestione nei 2 anni precedenti. (cfr. Racc. 39; Art quaterdecies LSC) (cfr. Art. 16) (cfr. Art ) 50

20 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: il Comitato Controllo e Rischi. Prassi applicativa in Italia Fonte: Assonime-Emittenti Titoli, Note e Studi

21 4. I Comitati istituiti in seno all Organo Amministrativo: casi pratici La Gamma Telefonia S.p.A. pa è una società quotata dell indice Ftse Mib. La società dichiara di aderire al Codice di Autodisciplina. Il CdA è composto da 9 Consiglieri, di cui 2 esecutivi (il Presidente, cui sono affidate alcune deleghe gestionali, e l Amministratore Delegato), e 7 non esecutivi, dicui2 indipendenti. Otto consiglieri sono uomini ed uno donna, tutti d età compresa tra i 62 e i 75 anni. Dei 7 Consiglieri non esecutivi, 3 sono avvocati e 4 sono professori universitari in materia di economia politica, storia dell economia, diritto romano e diritto internazionale. Il Presidente è esperto di comunicazione e l Amministratore Delegato manager d azienda. Il CdA non ha nominato un lead indipendent director. La società ha costituito al proprio interno un Comitato per la Corporate Governance e un Comitato per la Remunerazione (composto da due amministratori non esecutivi, di cui uno indipendente). Con quali principi del Codice di Autodisciplina la Società non è compliant? 52