Il d.lgs. 147/2012: Disposizioni integrative e correttive del d.lgs. 59/2010. La circolare n. 3656/C del Ministero dello Sviluppo Economico

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1 Il d.lgs. 147/2012: Disposizioni integrative e correttive del d.lgs. 59/2010. La circolare n. 3656/C del Ministero dello Sviluppo Economico MARCELLO FIORE ROSA CATERINA CIRILLO Quadro normativo e circolare del MISE Il 14 settembre 2012 è entrato in vigore il d.lgs. 147/2012, che modifica ed integra il d.lgs. 59/2010. Le modifiche apportate sono varie ed il MISE ha ritenuto opportuno emanare una circolare esplicativa per chiarire la portata di alcune di esse. 1

2 Art. 71, comma 5 Vecchia formulazione In caso di società, associazioni od organismi collettivi i requisiti morali di cui al comma 1 devono essere posseduti dal legale rappresentante, da altra persona preposta all attività commerciale e da tutti i soggetti individuati dall articolo 2, comma 3, del decreto del Presidente della Repubblica 3 giugno 1998, n Modifiche all art. 71 (requisiti di accesso e di esercizio delle attività commerciali) Art. 71, comma 5 Nuova formulazione In caso di società, associazioni od organismi collettivi i requisiti morali di cui ai commi 1 e 2 devono essere posseduti dal legale rappresentante, da altra persona preposta all attività commerciale e da tutti i soggetti individuati dall articolo 2, comma 3, del decreto del Presidente della Repubblica 3 giugno 1998, n In caso di impresa individuale i requisiti di cui ai commi 1 e 2 devono essere posseduti dal titolare e dall eventuale altra persona preposta all attività commerciale. Art. 71, comma 6 Vecchia formulazione L esercizio, in qualsiasi forma, di un attività di commercio relativa al settore merceologico alimentare o di un attività di somministrazione di alimenti e bevande, anche se effettuate nei confronti di una cerchia determinata di persone, è consentito a chi è in possesso di uno dei seguenti requisiti professionali: Modifiche all art. 71 (requisiti di accesso e di esercizio delle attività commerciali) Art. 71, comma 6 Nuova formulazione L esercizio, in qualsiasi forma e limitatamente all alimentazione umana, di un attività di commercio al dettaglio relativa al settore merceologico alimentare o di un attività di somministrazione di alimenti e bevande, anche se effettuate nei confronti di una cerchia determinata di persone, è consentito a chi è in possesso di uno dei seguenti requisiti professionali 2

3 Requisiti professionali Non sono più necessari i requisiti professionali per le attività di vendita e somministrazione effettuate non al pubblico, ma nei confronti di una cerchia determinata di soggetti. Resta ferma la necessità di rispettare tutte le disposizioni vigenti in materia igienico-sanitaria, sia in relazione ai luoghi e agli ambiti spaziali utilizzati, che alle risorse umane impiegate. Non necessari requisiti professionali Spacci interni (art. 16 d.lgs. 114/98); Esercizi annessi ad alberghi, pensioni, locande o altri complessi ricettivi, limitatamente alle prestazioni rese agli alloggiati (lett. b) comma 6 art. 3 L. 287/91); Mense aziendali (lett. e) comma 6 art. 3 L. 287/91); Via diretta a favore dei propri dipendenti da amministrazioni, enti o imprese pubbliche (lett. f) comma 6 art. 3 L. 287/91); Scuole, ospedali, comunità religiose, stabilimenti militari delle Forze di Polizia e del Corpo Nazionale dei Vigili del fuoco (lett. g) comma 6 art. 3 L. 287/91); Mezzi di trasporto pubblico (lett. h) comma 6 art. 3 L. 287/91); CIRCOLI PRIVATI. Necessari requisiti professionali Al domicilio del consumatore (lett. a) comma 6 art. 3 L. 287/91); Esercizi posti nelle aree di servizio delle autostrade e nell interno di stazioni ferroviarie, aereoportuali e marittime (lett. c) comma 6 art. 3 L. 287/91); Esercizi di cui all art. 5, comma 1 lett. e), nei quali sia prevalente l attività congiunta di trattenimento e svago - discoteche (lett. d) comma 6 art. 3 L. 287/91); Pubblici esercizi. 3

4 CIRCOLI PRIVATI La modifica del comma 6 dell art. 71 supera la disciplina del D.P.R. n. 235/2001 sui circoli privati e determina l inapplicabilità di tutte quelle disposizioni del D.P.R. citato che richiamano il possesso dei requisiti professionali sia nel caso di circoli aderenti ad enti o organizzazioni nazionali aventi finalità assistenziali che non e sia nel caso che gli stessi non rispondano alle caratteristiche degli artt. 111 e 111 bis del TUIR, nonché, nel caso in cui l attività sia affidata in gestione a terzi. Resta fermo, però, per tutte le tipologie di associazioni e circoli, il possesso dei requisiti di onorabilità previsti sempre dall art. 71. CIRCOLI PRIVATI Art. 86, comma 2, TULPS: «Per la somministrazione di bevande alcoliche presso enti collettivi o circoli privati di qualunque specie, anche se la vendita o il consumo siano limitati ai soli soci, è necessaria la comunicazione al questore e si applicano i medesimi poteri di controllo degli ufficiali e agenti di pubblica sicurezza previsti per le attività di cui al primo comma.» Con la reintroduzione del comma riportato, ad opera del D.L. n. 79/2012, il MISE è dovuto tornare sui suoi passi, dopo aver sostenuto che ai circoli privati non si sarebbero più applicate le norme in materia di pubblica sicurezza e quelle sulla sorvegliabilità, a seguito dell abrogazione del comma 2 dell art. 86 TULPS. 4

5 Conseguenze pratiche per le attività Art. 86, comma 2, TULPS abrogato Possibilità di sospensione e revoca della licenza in via preventiva (art.100 Tulps); Possibilità di prevedere prescrizioni particolari per ogni esercizio (orari, ecc.) da parte dell autorità di Pubblica Sicurezza (art. 9 Tulps); Divieto di accesso diretto dalla pubblica via (D.M. 564/92); Possibilità di accesso e controllo da parte delle Forze dell Ordine (Tulps). Art. 86, comma 2, TULPS In vigore Possibilità di sospensione e revoca della licenza in via preventiva (art.100 Tulps); Possibilità di prevedere prescrizioni particolari per ogni esercizio (orari, ecc.) da parte dell autorità di Pubblica Sicurezza (art. 9 Tulps); Divieto di accesso diretto dalla pubblica via (D.M. 564/92); Possibilità di accesso e controllo da parte delle Forze dell Ordine (Tulps). Art. 86, comma 2, TULPS Testo del TULPS «Per la somministrazione di bevande alcooliche presso enti collettivi o circoli privati di qualunque specie, anche se la vendita o il consumo siano limitati ai soli soci, è necessaria la comunicazione al questore e si applicano i medesimi poteri di controllo degli ufficiali e agenti di pubblica sicurezza previsti per le attività di cui al primo comma.» Articolo 86, comma 2 TULPS Riportato dal MISE «Per la somministrazione di alimenti (???) e bevande (manca alcooliche) presso enti collettivi o circoli privati (manca di qualunque specie), anche se la vendita o il consumo siano limitati ai soli soci, è necessaria la comunicazione al questore e si applicano i medesimi poteri di controllo degli ufficiali e agenti di pubblica sicurezza previsti per le attività di cui al primo comma.» 5

6 Art. 71, comma 6, lett. b) Vecchia formulazione Avere prestato la propria opera, per almeno due anni, anche non continuativi, nel quinquennio precedente, presso imprese esercenti l attività nel settore alimentare o nel settore della somministrazione di alimenti e bevande, in qualità di dipendente qualificato, addetto alla vendita o all amministrazione o alla preparazione degli alimenti, o in qualità di socio lavoratore o, se trattasi di coniuge, parente o affine, entro il terzo grado, dell imprenditore in qualità di coadiutore familiare, comprovata dalla iscrizione all Istituto nazionale per la previdenza sociale Modifiche all art. 71 (requisiti di accesso e di esercizio delle attività commerciali) Art. 71, comma 6, lett. b) Nuova formulazione Avere, per almeno due anni, anche non continuativi, nel quinquennio precedente, esercitato in proprio attività d impresa nel settore alimentare o nel settore della somministrazione di alimenti e bevande o avere prestato la propria opera, presso tali imprese, in qualità di dipendente qualificato, addetto alla vendita o all amministrazione o alla preparazione degli alimenti, o in qualità di socio lavoratore o in altre posizioni equivalenti o, se trattasi di coniuge, parente o affine, entro il terzo grado, dell imprenditore, in qualità di coadiutore familiare, comprovata dalla iscrizione all Istituto nazionale per la previdenza sociale. Pratica professionale Con la modifica della lettera b) viene riconosciuto il possesso dei requisiti professionali anche in capo al soggetto esercente in proprio. Anche dopo la modifica descritta, il MISE conferma che l essere stati iscritti al REC per le tabelle rientranti nel settore alimentare e per l attività di somministrazione (nonostante la soppressione del medesimo REC) può ancora considerarsi requisito valido ai fini del riconoscimento della qualifica professionale richiesta per l avvio dell attività di vendita del settore alimentare e di somministrazione di alimenti e bevande. 6

7 Modifiche all art. 71 (requisiti di accesso e di esercizio delle attività commerciali) Viene aggiunto un comma 6 bis: Sia per le imprese individuali che in caso di società, associazioni od organismi collettivi, i requisiti professionali di cui al comma 6 devono essere posseduti dal titolare o rappresentante legale, ovvero, in alternativa, dall eventuale persona preposta all attività commerciale. Modifiche all art. 64 (Somministrazione di alimenti e bevande) Art. 64, comma 1 Vecchia formulazione L apertura degli esercizi di somministrazione di alimenti e bevande al pubblico, comprese quelle alcooliche di qualsiasi gradazione, di cui alla legge 25 agosto 1991, n. 287, è soggetta ad autorizzazione rilasciata dal comune competente per territorio. Il trasferimento di sede e il trasferimento della gestione o della titolarità degli esercizi di cui al presente comma sono soggetti a dichiarazione di inizio di attività da presentare allo sportello unico per le attività produttive del comune competente per territorio, ai sensi dell articolo 19, comma 2, rispettivamente primo e secondo periodo, della legge 7 agosto 1990, n Art. 64, comma 1 Nuova formulazione L apertura o il trasferimento di sede degli esercizi di somministrazione di alimenti e bevande al pubblico, comprese quelle alcooliche di qualsiasi gradazione, di cui alla legge 25 agosto 1991, n. 287, sono soggetti ad autorizzazione rilasciata dal comune competente per territorio solo nelle zone soggette a tutela ai sensi del comma 3. L apertura e il trasferimento di sede, negli altri casi, e il trasferimento della gestione o della titolarità degli esercizi di cui al presente comma, in ogni caso, sono soggetti a segnalazione certificata di inizio di attività da presentare allo sportello unico per le attività produttive del comune competente per territorio, ai sensi dell articolo 19 della legge 7 agosto 1990, n

8 SCIA Apertura PE in zone non soggette a tutela/programmazione; Somministrazione in circoli aderenti in tutte le zone; Somministrazione in circoli non aderenti nelle zone non soggette a tutela; Avvio somministrazione per attività di cui alle lett. a), b), c), d), e), f), g) e h) comma 3, art. 6, L. 287/91; Trasferimento di sede nell ambito di zone non tutelate; Trasferimento della gestione o della titolarità degli esercizi. Autorizzazione Apertura PE in zone soggette a tutela/programmazione in base al comma 3 art. 64; Somministrazione in circoli non aderenti in zone soggette a tutela/programmazione; Trasferimento di sede da zona non tutelata a zona tutelata e nell ambito di zone tutelate SCIA e TULPS Art. 152 RegolamentoTULPS: «Per le attività ricomprese fra quelle indicate dall'articolo 86 della legge o dall'articolo 158 del presente regolamento, disciplinate da altre disposizioni di legge statale o regionale, la licenza e ogni altro titolo autorizzatorio, comunque denominato, previsti da queste ultime disposizioni, svolge anche, previa verifica della sussistenza delle condizioni previste dalla legge, la funzione di autorizzazione ai fini del predetto articolo 86, con l'osservanza delle disposizioni del titolo I, capi III e IV, e degli articoli 100, 101, 108, terzo comma, 109 e 110 della legge, nonché di quelle del presente regolamento non incompatibili con altre disposizioni che disciplinano specificamente la materia. 8

9 SCIA e TULPS Il MISE sostiene che, anche nel caso in cui l autorizzazione sia sostituita dalla SCIA, l attività di somministrazione è in ogni caso disciplinata dall art. 86TULPS, poiché i presupposti ed i requisiti non cambiano. Pertanto, per il MISE, rimangono applicabili sia le norme sulla sorvegliabilità, sia quelle in tema di controlli delle Forze di Polizia, come previsto dall art. 152 del Regolamento al TULPS prima riportato. L interpretazione della FIPE Ciò che il MISE finge di non vedere Art. 19, comma 6 ter della L. 241/90: «La segnalazione certificata di inizio attività, la denuncia e la dichiarazione di inizio attività non costituiscono provvedimenti taciti direttamente impugnabili.» Mentre il presupposto per l applicazione dell art. 152 Regolamento TULPS è «la licenza e ogni altro titolo autorizzatorio, comunque denominato». La Scia non essendo, per legge, un provvedimento non può legittimamente essere considerata un titolo autorizzatorio, pertanto l interpretazione data dal MISE costituisce una forzatura. 9

10 L interpretazione della FIPE Pertanto: Per ottenere il necessario coordinamento tra l istituto della SCIA ed il TULPS non si ritiene sufficiente quanto esposto nella circolare del MISE in esame. È auspicabile, invece, un ulteriore intervento normativo, che quantomeno ritenga esplicitamente applicabile l art. 152 del Regolamento TULPS agli esercizi di somministrazione aperti con SCIA, sulla scorta di quanto già effettuato per il secondo comma dell art. 86 TULPS. Conseguenze pratiche per le attività Apertura con SCIA Possibilità di sospensione e revoca della licenza in via preventiva (art.100 Tulps); Possibilità di prevedere prescrizioni particolari per ogni esercizio (orari, ecc.) da parte dell autorità di Pubblica Sicurezza (art. 9 Tulps); Obbligo di accesso diretto dalla pubblica via (D.M. 564/92); Possibilità di accesso e controllo da parte delle Forze dell Ordine (Tulps). Apertura con Autorizzazione Possibilità di sospensione e revoca della licenza in via preventiva (art.100 Tulps); Possibilità di prevedere prescrizioni particolari per ogni esercizio (orari, ecc.) da parte dell autorità di Pubblica Sicurezza (art. 9 Tulps); Obbligo di accesso diretto dalla pubblica via (D.M. 564/92); Possibilità di accesso e controllo da parte delle Forze dell Ordine (Tulps). Caso di Firenze: per chiudere alcuni PE aperti con Scia è stato necessario il sequestro preventivo penale. 10

11 Programmazione Come visto, l autorizzazione rimane necessaria per l apertura di nuovi esercizi di somministrazione solo nelle zone soggette a tutela ai sensi del comma 3 dell art. 64, in caso di trasferimento di sede da una zona non tutelata ad una zona tutelata e nell ambito di zone tutelate, nonché in caso di avvio di somministrazione in un circolo non aderente in zone tutelate. Pertanto, la programmazione delle aperture, prevista dal comma 3 dell art. 64, rimane valida ed in vigore! La programmazione Art. 64, comma 3 I Comuni possono prevedere divieti o limitazioni di aperture di nuove strutture, rispettando dei principi e dei criteri FUNZIONALI ALLA TUTELA DEI MOTIVI IMPERATIVI DI INTERESSE GENERALE. In particolare: Sostenibilità ambientale, sociale e di viabilità; Viabilità del territorio, normale mobilità; Tutela e salvaguardia delle zone di pregio artistico, storico, architettonico e ambientale; Consumo alcolici. 11

12 I regimi autorizzatori Le limitazioni relative al ricorso a regimi autorizzatori (art. 9 Dir. 2006/123/CE e art. 14, d. lgs. n. 59/2010) regimi autorizzatori possono essere istituiti o mantenuti solo se giustificati da motivi imperativi di interesse generale, nel rispetto dei principi di non discriminazione, di proporzionalità, nonché delle disposizioni di cui alla Parte I, titolo II, d. lgs. n. 59/2010; nelle materie di legislazione concorrente, le Regioni possono istituire o mantenere albi, elenchi, sistemi di accreditamento e ruoli, solo nel caso in cui siano previsti tra i principi generali determinati dalla legislazione dello Stato; il numero dei titoli autorizzatori per l accesso e l esercizio di un attività di servizi può essere limitato solo se sussiste un motivo imperativo di interesse generale o per ragioni correlate alla scarsità delle risorse naturali o delle capacità tecniche disponibili. I regimi autorizzatori Le condizioni per il rilascio dell autorizzazione (art. 10 Dir. 2006/123/CE e art. 15, d. lgs. n. 59/2010) Ove sia previsto un regime autorizzatorio, le condizioni alle quali è subordinato l accesso e l esercizio alle attività di servizi sono: a) non discriminatorie; b) giustificate da un motivo imperativo di interesse generale; c) commisurate all obiettivo di interesse generale; d) chiare ed inequivocabili; e) oggettive; f) rese pubbliche preventivamente; g) trasparenti e accessibili. Idoneità dei requisiti e controlli equivalenti o sostanzialmente comparabili quanto a finalità, ai quali il prestatore sia già assoggettato in un altro Stato membro, ai fini della verifica della sussistenza delle condizioni per il rilascio di un titolo autorizzatorio. 12

13 Motivi imperativi di interesse generale Es. Tutela del territorio; Tutela dell ambiente, anche urbano; Ordine pubblico e sicurezza pubblica; Sanità pubblica; Conservazione del patrimonio storico, artistico e culturale; Prevenzione dell alcolismo (giovani) Piano d Azione Europeo per ridurre il consumo dannoso di alcol Organizzazione Mondiale della Sanità Par. 63. Un sistema di licenze per la vendita di alcolici permette ai governi di gestire la disponibilità di alcol, in quanto permette al governo di limitare il numero di licenze e di chiedere il rispetto di determinati standard a coloro che hanno la licenza, revocando la licenza a titolo di penale per le violazioni Par. 64. È opportuno incoraggiare tutti gli Stati Membri a introdurre o mantenere sistemi di autorizzazione per la vendita di alcol. 13

14 Piano d Azione Europeo per ridurre il consumo dannoso di alcol Organizzazione Mondiale della Sanità 90. Dovrebbero essere rivisti e rafforzati, se necessario, gli esistenti regolamenti per le licenze. I regolamenti dovrebbero assicurare che gli esercenti autorizzati applichino le norme stabilite, che la formazione dei gestori sia considerata come prerequisito per le licenze, che i regolamenti siano continuamente monitorati e applicati a livello locale, che ci siano sanzioni sufficientemente severe (inclusa la revoca della licenza) per le violazioni da parte dei gestori o degli esercizi di vendita, e che ci siano sanzioni sufficientemente severe per gli organismi che rilasciano le licenze e che non riescono a regolare in modo efficace gli ambienti dove si beve. Piano d Azione Europeo per ridurre il consumo dannoso di alcol Ministero della Salute Si tratta di indicazioni condivise anche dal nostro Governo che ha aderito a tale piano e che dovrebbero trovare attuazione in provvedimenti normativi delle competenti autorità, anche allo scopo di garantire la sostenibilità dell insediamento dei pubblici esercizi nei centri abitati. FIPE Tale documento costituisce, di per sé, idonea motivazione per i provvedimenti delle Amministrazioni Locali che, in forza dei "motivi imperativi di interesse generale" previsti dalla Direttiva Servizi, intendano attuare una limitazione agli insediamenti di nuovi Pubblici Esercizi. 14