Prot. n. 1714/ago-16/U Napoli, 09 agosto 2016

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1 Prot. n. 1714/ago-16/U Napoli, 09 agosto 2016 Alla cortese attenzione del Sindaco del Comune di GIFFONI SEI CASALI al responsabile Area Tecnica ing. Sergio BRANCACCIO PEC OGGETTO: Determinazione a contrarre Area Tecnica n. 169 del 29/06/2016 (N. Registro Generale 338 del 30/06/2016) per Servizio di redazione delle relazioni tecniche specialistiche e di esecuzione delle prove geotecniche e di laboratorio relativo ai Lavori straordinari di ristrutturazione, messa in sicurezza, adeguamento sismico ed efficientamento energetico del plesso scolastico al casale Prepezzano (CUP N. B79D ) - CIG N. Z2C1A76CCC. L Ordine dei Geologi della Campania è venuto a conoscenza, su segnalazione di un iscritto all albo professionale della determina indicata in oggetto. Pertanto, si segnala quanto segue nell ambito della collaborazione istituzionale, al fine di tutelare la professione di geologo, allo scopo di garantire l osservanza della normativa vigente e con l intento di proteggere la pubblica e privata incolumità dei fruitori dell edificio avente destinazione scolastica. Sull oggetto dell appalto. Dalla determina in esame e dal capitolato speciale d appalto allegato alla medesima sub A risulta che l affidamento comprende: 1) prestazioni professionali costituite dalla relazione geologica, dalla relazione sismica e sulle strutture e della relazione geotecnica, nonché dall ufficio della direzione dei lavori per ogni addetto con qualifica di direttore operativo geologo; 2) prove geotecniche e di laboratorio; Dallo schema di lettera di invito allegata alla determina in esame sub B si evince che sono ammessi a partecipare alla procedura gli operatori economici di cui all art. 45 del d.lgs. 50/2016 con qualificazione adeguata alla prestazione da eseguire e che il medesimo sia obbligato, a pena di esclusione, a far espletare le sole prestazioni professionali da libero professionista, abilitato all esercizio della professione di geologo e iscritto nell apposito albo previsto dal vigente ordinamento professionale, nominativamente indicato nell offerta. Pertanto, è necessario ricordare quanto segue.

2 L art. 3 della L. 112/1963 ( Disposizioni per la tutela del titolo e della professione di geologo ) prevede che formano, oggetto dell'attività professionale del geologo: b) le rilevazioni e le consulenze geologiche che riguardano il suolo e il sottosuolo ai fini delle opere concernenti dighe, strade, gallerie, acquedotti, ponti, canali, aeroporti, cimiteri, porti, ferrovie, edifici; f) le indagini geologiche relative ai materiali da costruzione e alla loro estrazione; L art. 41 del D.P.R. 328/2001 ( Modifiche ed integrazioni della disciplina dei requisiti per l'ammissione all'esame di Stato e delle relative prove per l'esercizio di talune professioni, nonché della disciplina dei relativi ordinamenti ) aggiunge che formano oggetto dell attività professionale degli iscritti nella sezione A [dell albo professionale dell ordine dei geologi], ai sensi e per gli effetti di cui all articolo 1, comma 2, restando immutate le riserve e attribuzioni già stabilite dalla vigente normativa, oltre alle attività indicate nel comma 2, in particolare le attività implicanti assunzioni di responsabilità di programmazione e di progettazione degli interventi geologici e di coordinamento tecnico-gestionale, nonché le competenze in materia di analisi, gestione, sintesi, ed elaborazione dei dati relativi alle seguenti attività, anche mediante l uso di metodologie innovative o sperimentali: c) le indagini geognostiche e l esplorazione del sottosuolo anche con metodi geofisici; e) le indagini e la relazione geotecnica; g) la geologia applicata alla pianificazione per la valutazione e per la riduzione dei rischi geoambientali compreso quello sismico, con le relative procedure di qualificazione e valutazione; l) le analisi, la caratterizzazione fisicomeccanica e la certificazione dei materiali geologici; q) le indagini e ricerche paleontologiche, petrografiche, mineralogiche, sedimentologiche, geopedologiche, geotecniche e geochimiche; r) la funzione di Direttore e Garante di laboratori geotecnici; Il D.P.R. 380/2001 ( Testo unico delle disposizioni legislative e regolamentari in materia edilizia ), all articolo 52, dispone: le norme tecniche definiscono: c) le indagini sui terreni e sulle rocce,. Il successivo articolo 59, comma 2, dello stesso decreto presidenziale, modificato dal D.L. 83/2012 (come convertito con la L. 134/2012), statuisce: Il Ministro delle infrastrutture e dei trasporti può autorizzare, con proprio decreto, ai sensi del presente capo, laboratori ad effettuare: c) prove di laboratorio su terre e rocce Il testo aggiornato delle Norme Tecniche per le Costruzioni ( NTC ), approvato con Decreto emesso il 14 gennaio 2008 dal Ministro delle Infrastrutture, di concerto con il Ministro dell Interno ed il Capo del Dipartimento della Protezione Civile, ai paragrafi ( Caratterizzazione e modellazione geologica del sito ) e ( Indagini, caratterizzazione e modellazione geotecnica ), prevede che la relazione geologica costituisce presupposto per la definizione del piano delle indagini, la caratterizzazione e la modellazione geotecnica; aggiungendo che, ai fini della predisposizione di tali ultimi elaborati, le indagini e le prove devono essere eseguite e certificate dai laboratori di cui all art. 59 del DPR , n. 380 Il sistema disegnato dal paragrafo 6 del decreto individua, quindi, tre distinte fasi di attività: 1) caratterizzazione e modellazione geologica del sito; 2) scelta del tipo di opera o d intervento e programmazione delle indagini geotecniche; 3) caratterizzazione fisico-meccanica dei terreni e delle rocce e definizione dei modelli geotecnici di sottosuolo. Per la prima fase, il regolatore ha dettato che la caratterizzazione e la modellazione geologica del sito ( ricostruzione dei caratteri litologici, stratigrafici, strutturali, idrogeologici, geomorfologici e, più in generale, di pericolosità geologica del territorio ) è fondata, in funzione del tipo di opera o di intervento e della complessità del contesto geologico, su specifiche indagini [che] saranno finalizzate alla documentata ricostruzione del modello geologico, sulla cui base il progettista definirà il programma delle indagini geotecniche da eseguire : infatti, metodi e risultati delle indagini dovranno essere esaurientemente esposti e commentati in una relazione geologica (paragrafo 6.2.1). Per le successive fasi, le NTC prevedono l obbligo, in funzione del tipo di opera e/o di intervento, di far eseguire e certificare le indagini e le prove dai laboratori di cui all art.59 del D.P.R. 380/2001 ai fini della redazione del modello geotecnico ( schema rappresentativo delle condizioni stratigrafiche, del regime delle pressioni interstiziali e della caratterizzazione fisico-meccanica dei terreni e delle rocce comprese nel volume significativo, finalizzato all analisi quantitativa di uno specifico problema geotecnico ).

3 Nello specifico settore degli appalti pubblici, l art. 31, comma 8, e l Allegato I del d.lgs. 50/2016 differenziano le indagini e prove geologiche, geotecniche e sismiche sia dagli elaborati aventi natura professionale in generale sia dalle relazioni geologiche sia dalle prospezioni geofisiche, geologiche e sismiche. Inoltre, sempre nel medesimo settore, il D.P.R. 207/2010, il cui art. 26 viene richiamato a riferimento dalla documentazione di gara per le relazioni geologica, geotecnica, sismica e sulle strutture. Dalla normativa legislativa, regolamentare e di indirizzo sopra richiamata emerge una logica ripartizione delle competenze oltre che una precisa sequenza in materia di esecuzione delle indagini, delle prove e delle connesse attività oggetto dell avviso diramato dal Comune, laddove si demandano: i) ai geologi iscritti all albo professionale, i servizi professionali geofisici, geologici e sismici, che comprendono le prospezioni in tali settori, cioè - più nello specifico - la caratterizzazione e la modellazione geologica del sito, consistente nella ricostruzione dei caratteri litologici, stratigrafici, strutturali, idrogeologici, geomorfologici e, più in generale, di pericolosità geologica del territorio, mediante la relazione geologica; ii) ai laboratori autorizzati, le prove di laboratorio su terre e rocce, nonché la mera raccolta dei relativi dati; iii) ai professionisti con specifiche competenze in materia l analisi, gestione, sintesi ed elaborazione dei detti dati, anche con l uso di metodologie innovative o sperimentali, mediante la relazione geotecnica, che dovrà contenere uno schema rappresentativo delle condizioni stratigrafiche, del regime delle pressioni interstiziali e della caratterizzazione fisico-meccanica dei terreni e delle rocce comprese nel volume significativo, finalizzato all analisi quantitativa di uno specifico problema geotecnico. Pertanto, le attività oggetto della determina in esame, così come ivi elencate, dovrebbero costituire oggetto dei separati affidamenti di seguito indicati: a) le prestazioni professionali costituite dalla relazione geologica, dalla relazione sismica e sulle strutture e dalla relazione geotecnica, nonché dall ufficio della direzione dei lavori, dovrebbero essere affidati a professionisti abilitati all esercizio della professione ed iscritti al relativo albo professionale, tra cui rientra il geologo; b) le prove geotecniche ad un laboratorio autorizzato ai sensi dell art. 59, comma 2, del D.P.R. 380/2001, come previsto dalla Circolare del Ministero delle Infrastrutture e dei Trasporti - Presidenza del Consiglio Superiore dei Lavori Pubblici n. 7618/STC, diretto da un geologo o da un ingegnere specializzato nel settore di riferimento; c) le indagini geofisiche ad un geologo libero professionista deputato a svolgere tutte le attività di programmazione, di progettazione, di coordinamento tecnico-gestionale e di elaborazione dei dati. La necessità di ripartire le attività del laboratorio che esegue le prove (e dei suoi tecnici interni) da quelle del libero professionista che redige le relazioni connesse alle dette prove deriva, tra l altro, dal fatto che, come previsto dai capitoli 1 e 12 delle NTC, in tali attività devono rispettarsi le normative di comprovata validità ed, in particolare, quelle fornite dagli Eurocodici strutturali pubblicati dal CEN (con le precisazioni riportate nelle Appendici Nazionali o, in mancanza di esse, nella forma internazionale EN), dalle Norme UNI EN armonizzate e dalle Norme per prove, materiali e prodotti pubblicate da UNI e da altri codici internazionali che garantiscano livelli di sicurezza non inferiori a quelli delle stesse NTC. Tali normative impongono, certamente, l attribuzione delle funzioni di esecuzione dei servizi e dei lavori a soggetti (i.e. i tecnici delle imprese e dei laboratori) diversi rispetto a quelli che svolgono funzioni di programmazione, progettazione, gestione, coordinamento ed elaborazione dei dati forniti dai detti soggetti (i.e. i geologi liberi professionisti).

4 La lettura sopra riportata è stata espressamente avallata dalle sentenze del Consiglio di Stato, Sezione V, n. 563 del 2 febbraio 2012 e, Sezione VI, n dell 1 giugno 2012, oltre che dalle sentenze del T.A.R. Lazio Roma nn e 3761 del 26 aprile Sulla relazione geologica La determina in esame affida ad operatori economici di cui all art. 45 del d.lgs. 50/2016 la redazione della relazione geologica, a condizione che i medesimi facciano espletare le relative prestazioni professionali da libero professionista abilitato all esercizio della professione di geologo e iscritto nell apposito albo previsto dal vigente ordinamento professionale, nominativamente indicato nell offerta. Ai sensi dell art. 31, comma 8, del vigente Codice dei contratti pubblici relativi a lavori, servizi e forniture, di cui al d.lgs. 50/2016, così come già era previsto dal previgente d.lgs. 163/2006,... L'affidatario non può avvalersi del subappalto, fatta eccezione per indagini geologiche, geotecniche e sismiche, sondaggi, rilievi... con esclusione delle relazioni geologiche... Secondo la giurisprudenza, il subappalto, anche indiretto, della relazione geologica è espressamente vietato (cfr.: Consiglio di Stato, sentenza n. 1075/2005; Autorità di Vigilanza sui Contratti Pubblici, parere n. 52/2010). Pertanto, deve necessariamente richiedersi la presenza della figura professionale del geologo all interno della struttura dei soggetti affidatari dei servizi di cui alla determina in esame, presenza che, una volta escluso il subappalto, potrebbe manifestarsi: nell inclusione del geologo in associazioni o raggruppamenti temporanei ovvero nella incardinazione stabile del medesimo all interno dell operatore economico, quale responsabile della prestazione nominativamente indicato in sede di offerta (cfr.: Consiglio di Stato, parere n. 2118/2011; Consiglio di Stato, sentenza n. 1075/2005; Consiglio di Stato, sentenza n. 157/2004; T.A.R. Valle d Aosta, sentenza n. 50/2011). Sulla relazione geotecnica La determina in esame affida ad operatori economici di cui all art. 45 del d.lgs. 50/2016 la redazione della relazione geotecnica, oltre che della relazione sismica e sulle strutture, a condizione che i medesimi facciano espletare le relative prestazioni professionali da libero professionista abilitato all esercizio della professione di geologo e iscritto nell apposito albo previsto dal vigente ordinamento professionale, nominativamente indicato nell offerta. Pertanto, occorre ricordare che solo ai geologi va riconosciuta la competenza professionale in ambito di indagini e relazioni geotecniche (Consiglio di Stato, Sezione Seconda, parere n. 164 del 25 marzo 1992; Consiglio di Stato, Adunanza Plenaria, parere n. 154 del 2 giugno 1994; Consiglio di Stato, Sezione Quinta, sentenza n. 701 del 4 maggio 1995; Consiglio di Stato, Quarta Sezione, sentenza n. 491 del 29 gennaio 2002; T.A.R. Marche, sentenza n. 902 del 9 giugno 2000; T.A.R. Lazio - Roma, Sezione Terza, sentenza n del 25 maggio 2009; T.A.R. Campania - Napoli, Sezione Prima, sentenza n del 13 dicembre 2011), nonché nelle attività di valutazione sismica (T.A.R. Umbria, sentenza n. 643 del 19 agosto 2002, come già implicitamente Consiglio di Stato, sentenza n. 701/1995); con la conseguenza che è illegittimo l affidamento in via esclusiva di tali attività ad imprese che si avvalgono di professionisti abilitati mediante instaurazione di un rapporto occasionale per la singola gara, laddove esse vanno affidate in modo diretto a geologi iscritti all albo professionale. Sul corrispettivo per l appalto.

5 Nell affidamento in esame l onorario del geologo non è determinato in conformità al D.M. 31 ottobre 2013, n. 143, che individua i parametri per la determinazione del corrispettivo da porre a base di gara nelle procedure di affidamento di contratti pubblici dei servizi relativi all architettura ed all ingegneria. In particolare, il compenso professionale viene trattato alla medesima stregua del corrispettivo d impresa. Pertanto, va ricordato che nell affidamento in esame vanno indicati i criteri di determinazione e bisogna procedere alla determinazione dei compensi professionali in conformità al D.M. 31 ottobre 2013, n. 143, come dettato anche dall Autorità Nazionale Anticorruzione nella determinazione del 25 febbraio 2015 n. 4. Sulla procedura adottata Nella determina in esame si autorizza, ai sensi dell art. 36, comma 2, lett. b), del d.lgs. n. 50/2016, per l appalto del servizio relativo alla redazione delle relazioni tecniche specialistiche necessarie per l ottenimento dell autorizzazione sismica, la procedura negoziata mediante richiesta di RdO sul Mercato Elettronico della P.A. MEPA di Consip S.p.A. ( invitando a partecipare almeno cinque operatori economici abilitati, stabilendo che la scelta del contraente sarà effettuata con il criterio del minor prezzo ai sensi dell art. 95, comma 4, lett. b), del d.lgs. n. 50/2016, in quanto trattasi di fornitura con caratteristiche standardizzate o le cui condizioni sono definite dal mercato, determinato mediante ribasso unico sul prezzo posto a base di gara fissato in 9.600,00sola I.V.A. al 22% esclusa. Pertanto, si precisa che nel caso di cui si discute non si è in presenza di forniture con caratteristiche standardizzate o le cui condizioni sono definite dal mercato, ma di servizi professionali di redazione delle relazioni geologica, geotecnica, sismica e sulle strutture, che, per loro stessa natura, non rientrano in tali fattispecie, come le prove geotecniche e di laboratorio ad esse connesse. In conclusione, agli scopi indicati in premessa e sulla base di quanto sopra riportato, si invita e diffida l Ente comunale a revocare, modificare e/o, comunque, annullare in sede di autotutela la determina di affidamento in oggetto, nonché ogni atto ad esso preordinato, presupposto, connesso e/o consequenziale, al fine di rendere tali atti conformi alle disposizioni normative sopra richiamate. Nel contempo, si avverte, sin d ora, l Ente comunale che, in mancanza di ottemperanza alla diffida sopra riportata, saranno valutate tutte le eventuali azioni idonee per tutelare i diritti e gli interessi legittimi degli iscritti all albo professionale dei geologi presso le sedi competenti. Distinti saluti. Napoli, 09 agosto 2016 Il Presidente Ordine dei Geologi della Campania Geol. Francesco RUSSO