LA CONSULENZA TECNICA IN ARBITRATO

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1 Dott. Carlo Regis Alessandria, 24 marzo Art. 816-ter- Istruzione probatoria...[v] Gli arbitri possono farsi assistere da uno o più consulenti tecnici. Possono essere nominati consulenti tecnici sia persone fisiche, sia enti. 1

2 3 Anche prima dell ultima riforma: -nessun dubbio -nessuna controindicazione -utile se servono particolari cognizioni tecniche 4 Limiti -se l arbitro è scelto in base a specifiche cognizioni tecniche (diversamente dal giudice togato), potrebbe sostenersi un minor margine di ricorso alla CTU -l arbitro non può costringere il CTU a giurare -l arbitro non può costringere il CTU ad accettare: il CTU può quindi rifiutare anche senza giusto motivo di astensione -non si applica l art. 366 c.p. per il rifiuto di ufficio legalmente dovuto 2

3 5 CTU e rispetto del principio del contraddittorio Problema delicato: si può derogare al principio del contraddittorio nel corso della CTU se l arbitro, in attuazione dell art. 816-bisc.p.c., decide di modellare lo svolgimento della procedura nel modo ritenuto più opportuno? Art. 816-bis Svolgimento del procedimento [I]... In mancanza di tali norme gli arbitri hanno facoltà di regolare lo svolgimento del giudizio... nel modo che ritengono più opportuno. 6 Elementi da considerare in tema di contraddittorio -il potere di modellare il procedimento non può venir meno ai principi inderogabili (contraddittorio) -giurisprudenza ante-riforma (avversata dalla dottrina): -in arbitrato, il CTU non deve ricalcare i moduli propri del processo ordinario -è sufficiente che sia data la possibilità di interloquire sui risultati della CTU anche solo a posteriori -non è violato il contraddittorio se alle parti non è data la possibilità di nominare CTP 3

4 7 Elementi da considerare in tema di contraddittorio -le riforme del 1994 e del 2006 hanno risolto il problema -non è sufficiente un contraddittorio posticipato -il contraddittorio deve sussistere durante tutto l arco delle operazioni tecniche (al pari di quanto avviene davanti al giudice togato) Art. 816-bis Svolgimento del procedimento [I]... Essi debbono in ogni caso attuare il principio del contraddittorio, concedendo alle parti ragionevoli ed equivalenti possibilità di difesa. 8 In tema di CTU, la tutela effettiva del diritto di difesa può essere garantito solo in quanto la parte interloquisca nel momento in cui il tecnico si forma il proprio convincimento, essendo fra l altro molto difficile mutare un convincimento già formato. (Federico Carpi, Arbitrato, Le riforme del diritto italiano, seconda edizione, Zanichelli) 4

5 9 Elementi da considerare in tema di contraddittorio Art. 829 Casi di nullità [I] L impugnazione per nullità è ammessa... : 9) se non è stato osservato nel procedimento arbitrale il principio del contraddittorio Quindi: -il principio del contraddittorio deve coprire ogni momento della procedura arbitrale -le operazioni tecniche sono parte della procedura 10 In conclusione: -la possibilità dei contendenti di interloquire deve essere effettiva durante tutto lo svolgimento delle operazioni (sia arbitrali e sia peritali) -è opportuna la verbalizzazione, da parte del CTU, delle deduzioni delle parti -è opportuno che il CTU si pronunci sulle deduzioni delle parti, anche al solo fine di dissentirne -deve sempre essere consentito ai contendenti di farsi assistere da CTP 5

6 11 E se l arbitro decide di non nominare un CTU? -la soluzione tecnica si forma nella mente del giudicante (senza che le parti possano partecipare ed interloquire sul piano tecnico) -possibile lesione del contraddittorio? -la dottrina è orientata ad escludere la lesione del principio del contraddittorio, in quanto la nomina del CTU è atto pienamente discrezionale del giudicante 12 Consulenza tecnica in materia giuridica -è sicuramente esclusa, anche se gli arbitri (tecnici) sono sprovvisti di nozioni di diritto -una CTU giuridica implicherebbe una delega di funzioni decisorie - il ricorso alla consulenza per la soluzione di quesiti giuridici provoca la nullità del lodo arbitrale, che inficia l intero iter logico del procedimento e che non può essere sanata... (App. Genova, 15 marzo 1994) 6