Separazione e Divorzio in ambito UE Maria Caterina Baruffi Giuliana Castelletti

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1 Vicenza, 31 gennaio 2014 Separazione e Divorzio in ambito UE Maria Caterina Baruffi Giuliana Castelletti 1

2 Reg. 2201/2003: giurisdizione; Fonti riconoscimento ed esecuzione delle decisioni Reg. 1259/2010: legge applicabile Reg. 4/2009: obbligazioni alimentari: giurisdizione, legge applicabile riconoscimento ed esecuzione delle decisioni. 2

3 1. Qual è il giudice competente? Giurisdizione: verificare se il giudice italiano ha la competenza in caso di divorzio o di separazione di due cittadini stranieri Reg. 2201/2003 (e l. 218/1995); Reg. 4/ Quale legge si applica? Legge applicabile: una volta assunta la competenza del giudice italiano, si deve vedere quale è la normativa che si applica al caso di specie Reg. 1259/2010 (l. 218/1995); Reg. 4/ Riconoscimento ed esecuzione nel nostro ordinamento delle decisioni straniere di separazione o divorzio Reg. 2201/2003; Reg. 4/2009 3

4 Presupposti Solo per i casi con elementi di estraneità. Esistenza di un matrimonio secondo la legge italiana: unioni stabili tra due persone di sesso diverso capaci liberamente davanti ad un pubblico ufficiale. Esclusi: scioglimento di matrimoni tra persone di uguale sesso, partenariati registrati e a maggiore ragione unioni di fatto. Sent. CC. 138/2010 Cass. 4184/2012 Trib RE Min. Int., dip. pubbl sicurezza, nota 8996 del

5 Reg. 2201/2003-Caratteri generali Vantaggi: non richiede la ratifica degli Stati; prevale sul diritto nazionale; Interpretazione uniforme per rinvio pregiudiziale alla Corte di giustizia (art. 68). Atto doppio competenza giurisdizionale + riconoscimento ed esecuzione delle decisioni straniere. 5

6 Reg. 2201/2003-Caratteri generali Ambito applicazione spaziale: territorio degli Stati membri UE (no Danimarca), convenuto deve essere cittadino di uno Stato o ivi residente (anche per due stranieri, si vedano, tra tutte, Trib. Belluno in Fam. e Dir., 2010, 2, 179 nota di FELETTO; Trib. Belluno in Riv. Dir. Intern. Priv. e Proc., 2011,3,756 e Trib. Belluno con convenuto contumace in Foro It., 2012, 3, 1, 939). Cittadini italiani anche non residenti 6

7 Reg. 2201/2003. Caratteri generali Segue n. 1 Giudice è anche il titolare di competenze equivalenti nelle materie disciplinate dal reg. (art. 2 n. 2), come ad es. i servizi sociali, per la natura amministrativa che i procedimenti rivestono in alcuni ordinamenti degli Stati membri (ad esempio, Svezia). Nelle materie comprese nel suo ambito di applicazione il reg. prevale sulle convenzioni internazionali e sul regime generale della l. 218/

8 Reg. 2201/2003. Caratteri generali Segue n. 2 Esclusioni: 1) colpa o responsabilità (addebito della separazione o del divorzio, ma Trib. Belluno in Foro It., 2012, 3, 1, 939), effetti delle decisioni di divorzio sui rapporti patrimoniali(o sull assegnazione dell abitazione coniugale) e personali (diritto al nome), provvedimenti accessori ed eventuali; questioni sui diritti successori dei coniugi divorziati o separati; 2) obbligazioni alimentari. 8

9 Giurisdizione Reg. 2201/2003 9

10 Regola generale: art. 3: sono competenti i giudici di: A) - residenza abituale dei coniugi - ultima residenza abituale dei coniugi se uno di essi ancora vi risiede - residenza abituale del convenuto - residenza abituale di uno dei coniugi solo in caso di domanda congiunta - residenza abituale attore se questi vi ha risieduto per almeno un anno immediatamente prima della domanda (o per almeno sei mesi se è cittadino dello Stato membro stesso) B) cittadinanza dei due coniugi 10

11 criteri alternativi (tra loro) ma esclusivi ex art. 6 (rendono inoperante l. 218/1995), basati si residenza abituale o cittadinanza comune dei coniugi. I giudici diversi da quelli indicati dall art. 3 diventano competenti solo se non ci sono legami con gli Stati UE. Autorità competente lo è anche per le domande riconvenzionali (art. 4). 11

12 Segue Residenza abituale Nozione non è definita nel reg., è autonoma di diritto comunitario, non si possono utilizzare interpretazioni fornite dalla CG per altri atti comunitari. Analisi oggettiva delle circostanze di fatto preponderanti in un arco di tempo determinato, ad esclusione di collegamenti sporadici (esercizio del diritto di voto) o non indicativi (gestione intermittente di determinati affari) e non dipende solo dall elemento soggettivo della volontà di stabilirsi in un determinato luogo. 12

13 Volontà della parte? Giurisprudenza italiana (sul concetto di residenza abituale si vedano Cass. civ., Sez. Un., n in Fam. e Dir., 2011, 1, 81; Cass. civ. Sez. Un., , n in Riv. Dir. Internaz. Priv. e Proc., 2011, 2, 435) Giurisprudenza inglese Nei casi di domanda congiunta è l elemento principale (v. migrazioni est) 13

14 Cittadinanza e criteri residuali Nozione di cittadinanza è di competenza esclusiva di ogni Stato. In caso di doppia o plurima cittadinanza: competenza di tutti i giudici degli Stati di cui hanno la cittadinanza (nessuna può prevalere): CG , Hadadi. Art. 7, norma di chiusura, carattere eccezionale: se nessun giudice è competente ex artt. 3,4,5, la competenza è determinata dalla legge interna. Caso CG , Lopez 14

15 Sempre giurisdizione Giudice competente lo è anche per provvedimenti su responsabilità genitoriale se nel foro si localizza la residenza abituale del minore (v. Trib. Belluno già cit.; ord. Trib. Mi luglio 2012 avv. Sartori, diff. sent. 2006) No proroga di competenza per volontà delle parti (rileva solo in caso di domanda congiunta (v. migrazioni): giudice dello Stato di residenza abituale di 1) Art. 19: litispendenza, anche per falsa litispendenza (Trib. Milano 8 aprile 2011 in Riv. Dir. Intern. Priv. e Proc., 2011, 4, 1112 ) Problema del forum shopping Reg /2010

16 Legge applicabile alla separazione personale e al divorzio: Reg. 1259/2010 del

17 Excursus In vigore dal e in applicazione dal : libro verde della Commissione sulla giurisdizione e legge applicabile al divorzio (proroga di giurisdizione, più flessibile la litispendenza; scelta della legge applicabile) : proposta di reg. modificativa del 2201/2003 per giurisdizione e introduttiva delle norme sulla legge applicabile: certezza e prevedibilità per la scelta delle parti e flessibilità. 17

18 Excursus segue Mancato raggiungimento dell unanimità per entrata in vigore soprattutto per timore di quei paesi in cui è facile ottenere il divorzio di dover applicare normative che prevedono tempi lunghi o maggiori difficoltà nello scioglimento del vincolo : nuova proposta limitata alla legge applicabile Dic. 2010: reg. 1259/2010 che non incide sugli altri strumenti 18

19 Ambito di applicazione Spaziale: primo esempio di cooperazione rafforzata tra 16 paesi UE (Austria, Belgio, Bulgaria, Francia, Germania, Italia, Lettonia, Lussemburgo, Malta, Portogallo, Romania, Slovenia, Spagna, Ungheria, (Lituania è entrata nel 2012, ma con applicazione dal ; Grecia dal :originariamente faceva parte della cooperazione, si era successivamente ritirata) = oltre 60% della popolazione UE). 19

20 Presupposti No per partnership registrate (mancanza dei requisiti del matrimonio); per unioni omox pare sì se per lo Stato interessato le considera matrimoni (v. Germania dove matrimonio è solo per etero, per omox partnership registrata, v. CG Römer per diritti pensionistici). Per Italia: limite ordine pubblico o ipotesi di protezione ex art

21 Ambito di applicazione: art. 1 Separazione e divorzio, no annullamento. Esclusioni (anche se si tratta di questioni preliminari): 1. esistenza, validità e riconoscimento del matrimonio (v. diritti interni); 2. obbligazioni alimentari (reg. 4/2009), responsabilità genitoriale (reg. 2201/2003 e conv. Aja 96); 3. capacità giuridica delle persone fisiche; 4. effetti delle decisioni di divorzio sui rapporti patrimoniali; 5. effetti delle decisioni di divorzio sui rapporti personali (diritto al nome dei coniugi); 6. trust o le successioni. 21

22 Scopi del reg. 1. garantire la libera circolazione delle persone; 2. evitare il forum shopping dato dalla molteplicità di fori del reg. 2201/2003 dominato da favor divortii e il forum running (anche se i legami con quel territorio è affievolito o solo formale) x evitare che l altra parte, anche x rigidità litispendenza, possa per primo instaurare procedimento in un altro paese tutela della parte più debole; 3. certezza del diritto} 4. Flessibilità }autonomia parti 22

23 Caratteri generali Solo per coppie internazionali (casi con elementi di estraneità rispetto alla vita sociale interna di un paese: coniugi con diversa cittadinanza, o che vivono in paesi diversi o in uno Stato di cui almeno 1 non è cittadino). Estraneità può anche riguardare la vita della coppia (spostamento della residenza abituale).?sola celebrazione all estero? Carattere universale: anche se la L richiamata è quella di uno dei 15/6 paesi o di paese non UE; Interpretazione secondo canoni ermeneutici reg. 2201/ No rinvio

24 Criteri di collegamento 1. volontà delle parti, sempre con un determinato attaccamento (v. art. 5); 2. residenza abituale o cittadinanza (art. 8). 24

25 Criteri di collegamento: art. 5 Assolutamente innovativo per noi: volontà delle parti che garantisce certezza, prevedibilità e flessibilità del diritto, pur con un determinato attaccamento con un territorio: 1.residenza abituale dei coniugi, 2.ultima residenza dei coniugi se 1 vi risiede 3.cittadinanza di 1 Momento rilevante: conclusione dell accordo (v. Trib. Milano ), -legge del foro (coincidenza tra ius e forum) 25

26 Requisiti dell accordo: art. 7 Forma scritta, anche comunicazioni elettroniche con registrazione durevole,?messaggi sms, no manifestazioni tacite; Data (ultima in caso di mancata sottoscrizione contestuale); Sottoscrizione dei coniugi: particolare cautela in caso di posta elettronica; Tutti quelli ulteriori richiesti dalla legge del luogo di comune residenza al momento della conclusione 26

27 Criteri oggettivi: art. 8 In mancanza di scelta delle parti: 1.residenza abituale dei coniugi (momento: adizione giudice); 2.ultima residenza abituale dei coniugi (se non è decorso più di anno dal momento in cui è stato adito giudice e 1 ancora vi risiede); 3.cittadinanza comune (momento: adizione giudice); 4.Lex fori. 27

28 Protezione sistemi interni Se la legge applicabile 1) non conosce il divorzio o 2) non garantisce analoghe condizioni di accesso al divorzio (per appartenenza all uno o all altro sesso) lex fori per evitare discriminazioni (art. 10). Ordine pubblico (art. 12): manifesta contrarietà=«effetti dirompentemente contrari» (Cass n ) ai nostri principi fondamentali, tenendo conto dell appartenenza all UE 28

29 Protezione sistemi interni 2 Giudice non è obbligato a pronunciare il divorzio [e la separazione] se: 1. Il suo ordinamento non conosce il divorzio (v. Malta che lo ha introdotto a seguito di referendum); 2. Non considera valido il matrimonio, ma v. esclusioni dal campo applicazione interpretazione restrittiva, ma utile per: unioni tra coppie dello stesso sesso o per matrimoni con minori di età 29

30 Sentenze che applicano il reg. 1259/2010 Trib. Milano 11 dicembre 2012 in Famiglia e diritto 2013, 4, 396; Sito Il caso.it 2013 Trib. Treviso 18 dicembre 2012 n. 2063/2012 in Sito 30

31 Riconoscimento ed esecuzione reg. 2201/

32 Decisione Prescinde dalla natura del provvedimento e dalla sua denominazione, essendovi ricompresi, a titolo esemplificativo, decreti, sentenze o ordinanze (art. 2 n. 4), e dal carattere definitivo, richiedendosi il passaggio in giudicato solo ai fini dell aggiornamento dei registri dello stato civile. Anche i provvedimenti provvisori adottati dal giudice competente per il merito e le decisioni dei tribunali ecclesiastici sull invalidità del matrimonio in quanto producano effetti civili, come i divorzi privati omologati (non nel dipp) o con requisiti procedurali che li facciano considerare decisioni ascrivibili ad un autorità dello Stato il cui ordinamento li prevede. 32

33 Solo per le decisioni a carattere positivo, non per quelle che rifiutano di pronunciare lo scioglimento del matrimonio (o l annullamento o la separazione personale alla luce del favor divortii). Art 21 Riconoscimento automatico (si veda Trib. Bari Sez. I in Fam. e Dir., 2009, 8-9, 852). Anche in via incidentale (si veda App. Perugia in Riv. Dir. Intern. Priv. e Proc., 2012, 1, 53) 33

34 Cause ostative (art. 22) limitate e tassative, no riesame nel merito: manifesta contrarietà ordine pubblico (ricorso solo in via eccezionale); contraddittorio; contrasto di giudicati (ma litispendenza). Presunzione: riconoscimento La presenza di un motivo ostativo rende legittimo il mancato riconoscimento Verifica d ufficio da parte del giudice adito 34

35 Ordine pubblico Manifesta contrarietà = eccezionale, quindi adeguatamente motivato. Vi rientra art. 25 «Divergenza tra l.», ad es.: possibilità di riconoscere un divorzio dopo soli 2 anni di separazione anche in paesi in cui il lasso è maggiore. Non rileva l applicazione di un diritto materiale diverso 35

36 Art. 21, par. 2: no exequatur (Trib. Bari già cit.). Per l aggiornamento dei registri dello stato civile la decisione deve essere definitiva (non impugnabile con mezzi ordinari nel paese di origine) Per esecuzione basta presentare certificato (no traduzione e no copia sentenza): circolari Min. Int e Certificato secondo un modello standard (all. I) da esibire per la trascrizione. Se ufficiale di stato civile si rifiuta: ogni parte interessata può far dichiarare che la decisione deve essere o non può essere riconosciuta (art. 21, par. 3). 36

37 ALLEGATO I CERTIFICATO DI CUI ALL'ARTICOLO 39 SULLE DECISIONI IN MATERIA MATRIMONIALE 1. Paese di origine 2. Giudice o autorità che rilascia il certificato 2.1. Denominazione 2.2. Recapito 2.3. Telefono/Fax/Posta elettronica 3. Matrimonio 3.1. Moglie Nome e cognome Recapito Stato e luogo di nascita Data di nascita

38 Segue: Allegato I (2) 3.2. Marito Nome e cognome Recapito Stato e luogo di nascita Data di nascita 3.3. Stato, luogo (eventualmente) e data del matrimonio Stato del matrimonio Luogo del matrimonio (eventualmente) Data del matrimonio 4. Autorità giurisdizionale che ha pronunciato la decisione 4.1. Denominazione 4.2. Sede

39 Segue: Allegato I (3) 5. Decisione 5.1. Data 5.2. Numero di riferimento 5.3. Tipo di decisione Divorzio Annullamento del matrimonio Separazione personale 5.4. Si tratta di decisione resa in contumacia? No Sì 6. Nomi delle parti alle quali è stato concesso il patrocinio a spese dello Stato 7. Contro la decisione può ancora essere proposta opposizione secondo la legge dello Stato membro di origine? 7.1. No 7.2. Sì

40 Segue: Allegato I (4) 8. Data da cui decorrono gli effetti giuridici nello Stato membro in cui la decisione è stata pronunciata 8.1. Divorzio 8.2. Separazione personale Fatto a , il Firma e/o timbro 40

41 E possibile anche il ricorso nel caso in cui l uff.st.civ. abbia trascritto in modo, secondo gli interessati, indebito. Il ricorso al giudice per accertamento riconoscibilità o meno è possibile anche prima di rivolgersi all uff. st. civ. 41

42 Contestazione del riconoscimento Competenza per territorio: v. diritto interno: CdA nel cui distretto si trova l ufficio di stato civile i cui registri/archivi vanno aggiornati Procedimento avanti la Corte Appello competente: procedimento sommario a contraddittorio eventuale e differito, subordinato all opposizione della parte contro cui la richiesta è formulata. 42

43 Opposizione eventuale: Fase contenziosa in contraddittorio Si può aprire dopo la decisione del giudice (art. 33) avanti la CdA: Pronuncia sull eventuale opposizione è solo ricorribile per Cassazione 43