REPUBBLICA ITALIANA IN NOME DEL POPOLO ITALIANO TRIBUNALE DI UDINE

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1 REPUBBLICA ITALIANA IN NOME DEL POPOLO ITALIANO TRIBUNALE DI UDINE SECONDA SEZIONE CIVILE Il Giudice dott. Francesco Venier, ha pronunciato la seguente SENTENZA nella causa civile di primo grado iscritta al n /10 del R.A.C.C. in data 23 luglio 2010, iniziata con atto di citazione notificato in data 16 luglio 2010 (Cron. n U.N.e P. del Tribunale di Udine) d a - Fallimento A s.r.l., in persona del curatore dott.ssa, con il procuratore e domiciliatario avvocato per procura speciale a margine dell atto di citazione, c o n t r o a t t o r e - B s.p.a., in persona del legale rappresentante, con il procuratore e domiciliatario avvocato per procura speciale a margine della comparsa di costituzione e risposta, avente per oggetto: leasing , c o n v e n u t o trattenuta a sentenza all udienza di precisazione delle conclusioni del 6 febbraio 2012, nella quale le parti hanno formulato le seguenti CONCLUSIONI - per l attore: Nel merito in via principale Accertare e dichiarare la nullità dell articolo 10 del contratto stipulato fra B SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 1

2 s.p.a. ed C s.r.l. (cfr. doc. 2 parte convenuta) nella parte ove recita in ogni caso i corrispettivi periodici, comunque pagati, resteranno acquisiti al locatore per il loro ammontare. accertare e dichiarare la nullità dell art. 3 lett. C) dell atto di cessione del contratto di leasing stipulato fra C s.r.l. e A s.a.s. (cfr. doc. 3 parte convenuta). Accertare che il contratto di locazione finanziaria, stipulato con la B s.p.a., relativo a due carrelli elevatori (Carrello CGT Hyster e Carrello Still R20), è un leasing traslativo o improprio ed è pertanto sottoposto alla disciplina di cui all art c.c. Conseguentemente condannare la convenuta a restituire i canoni di leasing versati, pari ad ,90, oltre agli interessi dal pagamento delle singole rate alla scadenza del contratto pari ad 4.655,10, per un importo complessivo pari ad ,00, detratto l equo indennizzo dovuto al locatore per l uso dei beni da parte dell utilizzatore, quantificato in ,08, secondo i canoni in atti esplicitati, i conteggi formulati dal c.t.p. sig. e le considerazioni espresse all udienza del , per un importo complessivo di ,92, o la somma minore o maggiore che il Tribunale riterrà di giustizia, oltre Iva ed interessi legali a decorrere dal Nel merito in via subordinata Nella denegata ipotesi che l adito Tribunale ritenga valide le clausole contrattuali di cui si è chiesta la dichiarazione di nullità, voglia ridurre la penale ai sensi dell art c.c. Nel merito in via ulteriormente subordinata SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 2

3 Nella denegata ipotesi che l adito Tribunale ritenga valide le clausole contrattuali di cui si è chiesta la dichiarazione di nullità, voglia ridurre la penale ai sensi dell art c.c. In ogni caso Respingere tutte le domande avanzate dalla convenuta in via subordinata, nonché l eccezione di compensazione. Spese, diritti e onorari di causa, compresi gli accessori di legge, integralmente rifusi. - per il convenuto: Nel merito: - rigettare tutte le domande di parte attrice, in quanto inammissibili e/o infondate; - condannare parte attrice alla rifusione delle spese e competenze di lite; Nel merito, in via subordinata e salvo gravame: - accertarsi e dichiararsi che la società convenuta è creditrice nei confronti del fallimento per gli importi alla stessa spettanti a titolo di risarcimento danni ai sensi dell art c.c. da quantificarsi in corso di causa nonché in forza della clausola contenuta nell art. 10 del contratto di locazione finanziaria d.d (quantificabili in 6.909,20 salva attualizzazione e salva diversa, anche minore, quantificazione giudiziale); - condannare la società convenuta previo accertamento e/o dichiarazione della compensazione con gli importi accertati come dovuti dalla curatela fallimentare alla società convenuta a corrispondere alla curatela fallimentare la somma ritenuta di giustizia; - compensarsi fra le parti le spese di lite. SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 3

4 RAGIONI DI FATTO E DI DIRITTO DELLA DECISIONE Con atto di citazione notificato a mezzo del servizio postale in data 16 luglio 2010, il curatore del Fallimento A s.r.l. esponeva che la società fallita era subentrata quale utilizzatrice nel contratto di leasing concluso dalla C s.r.l. con la B s.p.a. in data , avente ad oggetto due carrelli elevatori del valore complessivo di ,00. Risolto il contratto e restituiti i carrelli al concedente, sul presupposto che il contratto dovesse essere qualificato quale leasing traslativo, l attore chiedeva che la B s.p.a. venisse condannata a restituire i canoni percepiti, ammontanti a ,00, detratto l equo compenso previsto dall art comma 1 c.c., che quantificava in ,00. La B s.p.a. si costituiva nel termine di cui all art. 166 c.p.c., deducendo che una clausola del contratto di leasing prevedeva che i canoni pagati, che ammontavano a ,90, rimanessero in ogni caso acquisiti al concedente e contestava che i carrelli avessero il valore di mercato residuo affermato dall attore, trattandosi oltre tutto di beni scarsamente commerciabili; in linea di diritto contestava che al contratto concluso dalle parti fosse applicabile l art c.c., trattandosi di un leasing finanziario e, in via subordinata, deduceva la applicabilità del secondo comma dell art c.c. ed eccepiva la compensazione con il proprio credito per canoni scaduti e non pagati. Assegnati i termini per la modifica o la precisazione delle domande e per le richieste di prova, la causa era istruita, oltre che con l acquisizione dei documenti offerti dalle parti, a mezzo di una C.T.U. diretta ad accertare l ammontare del canone di mercato dell epoca per il noleggio di carrelli SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 4

5 analoghi a quelli oggetto di causa ed il valore di questi ultimi al termine del contratto, nonché al fine di quantificare l equo compenso in ipotesi spettante al concedente. Nell udienza del 6 febbraio 2012 i procuratori delle parti precisavano le rispettive conclusioni come in epigrafe ed il Giudice istruttore tratteneva la causa a sentenza a norma dell art. 281 quinquies c.p.c., assegnando i termini di legge per il deposito delle comparse conclusionali e delle memorie di replica. La B s.p.a. ha rifiutato il contraddittorio sulle domande proposte dal Fallimento attore con la prima memoria depositata ai sensi dell art. 183 comma 6 c.p.c., assumendo trattarsi di domande nuove e non di mere modifiche delle domande iniziali. Con l atto di citazione il Fallimento A s.r.l. ha in effetti chiesto che venga accertata la natura di leasing traslativo del contratto stipulato dalla C s.r.l., nel quale la società fallita è subentrata, e che la banca concedente venga condannata alla restituzione dei canoni pagati, ai sensi dell art c.c., mentre con la prima memoria ex art. 183 c.p.c. ha chiesto, in aggiunta, l accertamento della nullità parziale dell art. 10 del contratto di leasing, l accertamento della nullità parziale dell art. 3 lett. C) del contratto di cessione del leasing stipulato tra C s.r.l. e A s.r.l. e, in via subordinata, la riduzione della penale ex art c.c. o ex art c.c. Carattere di novità può essere attribuito alle domande proposte in via subordinata, ma tale valutazione è ininfluente sulla proponibilità della domanda di riduzione della penale ex art c.c., che può essere disposta anche d ufficio dal giudice, a condizione che siano state dedotte e SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 5

6 dimostrate dalle parti le circostanze rilevanti al fine di formulare il giudizio di manifesta eccessività (dal che deriva che la relativa domanda può essere formalizzata per la prima volta anche nel giudizio d appello) (Cass. sez. III, 14 ottobre 2011, n ; Cass. sez. III, 18 novembre 2010, n ). Nuova è invece senz altro la domanda di riduzione della penale (o, meglio, di restituzione di parte dei canoni versati) fondata sull art c.c., ove la si intenda svincolata dalla qualificazione del contratto come leasing traslativo e, quindi, dall applicazione dell art c.c. Anche la richiesta di accertare la nullità della clausola del contratto di leasing che prevede che i canoni pagati, in caso di risoluzione del contratto, rimangano acquisiti al locatore è stata tardivamente proposta, ma l accertamento di tale nullità è presupposto dell accoglimento della domanda di condanna della B s.p.a. a restituire i canoni versati, tempestivamente formulata dal Fallimento attore con l atto introduttivo del giudizio. Poco giova pertanto al convenuto il rifiuto del contraddittorio sul punto: se anche il dispositivo della presente sentenza non può contenere uno specifico ed esplicito accertamento della nullità dell art. 10 del contratto di leasing, ciò non significa che l accertamento (incidentale) di tale nullità sia precluso a questo giudice, qualora sia la premessa necessaria per poter giudicare sulla domanda di condanna ritualmente proposta. Irrilevante, più che inammissibile, è la questione della nullità della clausola del contratto di cessione del leasing in cui le parti si davano atto che quanto sino a quel momento pagato dall utilizzatore sarebbe rimasto definitivamente acquisito dal concedente: quella previsione è res inter alios SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 6

7 acta, l accertamento della cui nullità dovrebbe essere effettuato nel contraddittorio anche con l altra parte del contratto e dalla quale non derivava (almeno in via immediata) alcun diritto in capo alla B s.p.a. (la clausola non è infatti valida come pattuizione a favore di un terzo a norma dell art c.c., non essendo ravvisabile alcun interesse della C s.r.l. a stipularla). Poiché il contratto di cessione del leasing prevedeva che A s.r.l. sarebbe subentrata in toto nella posizione di C s.r.l. ( in tutti i rapporti attivi e passivi indotti dal contratto ceduto, pregressi e futuri ), il fallimento che è subentrato al cessionario ben può far valere una pretesa che si fonda (anche) sui pagamenti effettuati dal cedente. Punto centrale della controversia è però la qualificazione del leasing come finanziario (o di godimento) o traslativo. La elaborazione giurisprudenziale che ha portato alla individuazione delle due figure di locazione finanziaria risale alla fine degli anni ottanta del secolo scorso ed ha trovato un primo punto fermo nella pronuncia delle sezioni unite della Cassazione 7 gennaio 1993, n. 65 che ha recepito un indirizzo formatosi nell ambito delle sezioni semplici, secondo cui nell ambito del leasing finanziario, sono individuabili due distinte figure contrattuali, nella prima delle quali, corrispondente a quella tradizionale, l'utilizzazione della res da parte del concessionario, dietro versamento dei canoni all'uopo previsti, si inquadra, secondo la volontà delle parti, in una funzione di finanziamento a scopo di godimento del bene per la durata del contratto, conforme alla potenzialità economica del bene stesso, onde i canoni costituiscono esclusivamente il corrispettivo di tale godimento; SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 7

8 nella seconda, invece, le parti al momento della formazione del consenso prevedono che il bene, avuto riguardo alla sua natura, all uso programmato ed alla durata del rapporto, è destinato a conservare, alla scadenza contrattuale, un valore residuo particolarmente apprezzabile per l utilizzatore, in quanto notevolmente superiore al prezzo di opzione, sicché il trasferimento del bene all utilizzatore non costituisce, come nel leasing tradizionale, un eventualità del tutto marginale ed accessoria, ma rientra nella funzione assegnata dalle parti al contratto (Cass. sez. I, 13 dicembre 1989, n. 5573). Sulla scorta di tale distinzione, le sezioni unite hanno individuato le caratteristiche strutturali del leasing c.d. tradizionale o di godimento, nella funzione di intermediazione che l impresa di leasing svolge tra il produttore (o fornitore) e l utilizzatore del bene; nel fatto di avere ad oggetto beni o impianti strumentali all'esercizio dell impresa dell utilizzatore, dei quali è ragionevolmente prevedibile (ed è stato dalle parti previsto) il superamento tecnologico o l esaurimento delle potenzialità di cui è capace nel periodo di durata del contratto; nell interesse del concedente a realizzare un impiego remunerativo di capitale finanziario ed in quello dell utilizzatore ad ottenere non già la proprietà immediata del bene (il cui acquisto forma oggetto di una mera facoltà da esercitare eventualmente al termine del rapporto), bensì la disponibilità del bene stesso, senza esborso di capitali rilevanti, con la conseguente acquisizione del valore di consumazione economica e del potere di sfruttamento del bene, da lui stesso prescelto per le esigenze della sua impresa, fino alla pressoché totale obsolescenza di esso; nel SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 8

9 ragguaglio dei canoni alla vita economica del bene, secondo un piano di ammortamento finanziario, al termine del quale l'utilizzatore restituisce l importo del capitale investito dal concedente presso un terzo, maggiorato dell utile dell impresa di leasing e delle spese dell operazione; nel minimo valore residuale del bene, corrispondente all altrettanto modesto prezzo di opzione per l acquisto della proprietà, allo scadere del contratto; nella considerazione della proprietà del bene in capo al concedente in funzione di garanzia del pagamento dei canoni secondo il piano di ammortamento concordato. Di converso, le caratteristiche del leasing traslativo sono state individuate nella assenza di coincidenza temporale tra il periodo di consumazione tecnica ed economica del bene e quello di durata del contratto, nella volontà originaria delle parti di realizzare, con lo strumento del leasing, il trasferimento della proprietà del bene al termine del rapporto, costituendo l'acquisto una situazione di fatto necessitata per l'utilizzatore, avuto riguardo alla sproporzione tra (l'ancor notevole) valore residuo del bene stesso ed il modesto prezzo di opzione, nella corrispondenza dell'importo globale dei canoni al valore del bene in quanto tale e nel fatto che ciascun canone sconta anche una quota di prezzo, ponendosi la vendita come elemento caratteristico causale coessenziale con la funzione finanziaria, nella funzione strumentale della concessione in godimento rispetto alla vendita, nell ancor più evidente scopo di garanzia oggettiva realizzato mediante la conservazione della proprietà del bene in capo al finanziatore fino alla scadenza del contratto. Nel primo tipo di leasing, la prevalenza dello scopo di godimento rispetto SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 9

10 all (eventuale) effetto traslativo della proprietà del bene relega in posizione marginale e sussidiaria, nella valutazione delle parti, il patto di opzione, avuto riguardo alla previsione di un valore pressoché nullo del bene al termine del contratto, il cui "tantundem" è rappresentato - come si è detto - dal prezzo di opzione ed i canoni costituiscono sempre e soltanto il corrispettivo del godimento del bene, essendo determinati dai contraenti in misura e con modalità tali da risultare progressivamente e costantemente equivalenti al valore di consumazione economica del bene stesso; essi perciò non comprendono una porzione del prezzo, anche quando l'utilizzatore decide di avvalersi dell'opzione e, in coerenza con tali premesse si è affermata la sussistenza di una perfetta corrispettività e sinallagmaticità tra le prestazioni delle parti durante lo svolgimento del rapporto e, di conseguenza, la ravvisabilità nella figura del leasing tradizionale dei requisiti del contratto ad esecuzione continuata o periodica, in presenza dei quali opera il principio generale della irretroattività inter partes degli effetti della risoluzione, sancito dall'art. 1458, 1 comma, seconda ipotesi, cod. civ., estensibile ai contratti innominati in forza dell'art cod. civ., con conseguente inapplicabilità di normative con esso incompatibili, come quella prevista dall'art cod. civ.. Per contro, alla seconda categoria di contratti è stata negata la natura di contratto ad esecuzione continuata o periodica e si è ritenuto, quindi, inapplicabile il regime dell art. 1458, 1 comma, seconda ipotesi, c.c., non essendo in esso ravvisabile quella perfetta corrispettività a coppie delle prestazioni reciproche e periodiche che caratterizzano invece il leasing tradizionale, poiché tali prestazioni non solo non sono separabili SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 10

11 giuridicamente ed economicamente dalle precedenti e dalle successive, ma non realizzano costantemente, durante la vita del rapporto, l'equilibrio sinallagmatico tra prestazione e controprestazione, costituendo ciascun canone il corrispettivo sia della concessione in godimento, per la parte già eseguita fino al momento della risoluzione, sia del previsto trasferimento della proprietà del bene, sicché non sussiste equivalenza delle posizioni delle parti al momento dell'anticipata risoluzione del rapporto e difetta quindi il presupposto essenziale per l applicazione della disciplina dell'art citato, mentre si è ritenuta applicabile per analogia la disposizione dettata dall art c.c. La Cassazione ha anche chiarito che la individuazione della tipologia del leasing dipende dalla ricostruzione, nell uno o nell altro senso, dell intenzione delle parti trasfusa nel regolamento negoziale ed è problema da risolvere caso per caso, alla luce delle concrete peculiarità delle singole fattispecie. Sotto questo profilo assumono rilevanza non solamente i due elementi del prezzo stabilito per il riscatto in rapporto al valore residuale del bene alla scadenza del rapporto e della quantificazione dei canoni, ma anche una serie di indici ulteriori, quali la presenza di una clausola che pone a carico dell utilizzatore il rischio della perdita del bene (in analogia con il disposto dell art c.c.), la attribuzione all utilizzatore della facoltà di esercitare le azioni che spettano al proprietario della cosa, il rapporto tra la durata del contratto ed il periodo di prevedibile obsolescenza tecnica ed economica del bene, l interesse che l utilizzatore ha inteso soddisfare con la stipulazione del leasing ed il rilievo del patto di opzione per le parti, la previsione della SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 11

12 facoltà per l utilizzatore di chiedere la proroga del contratto sul presupposto dell ulteriore utilizzabilità del bene, l obbligo dell utilizzatore di riconsegnare il bene in buono stato di manutenzione e di funzionamento. L orientamento fatto proprio dalle sezioni unite del 1993 è stato ribadito da numerose pronunce successive, che hanno posto l accento in particolare sui due elementi del valore residuo del bene al termine del leasing in rapporto al corrispettivo dell opzione di acquisto e della comprensione nell importo dei canoni di una quota del prezzo di acquisto (tra le tante, Cass. sez. III, 4 luglio 1997, n. 6034; Cass. sez. III, 18 novembre 1998, n ; Cass. sez. III, 14 aprile 2000, n. 4848; Cass. sez. I, 7 febbraio 2001, n. 1715; Cass. sez. I, 3 settembre 2003, n ; Cass. sez. III, 14 novembre 2006, n ; Cass. sez. III, 28 agosto 2007, n e, da ultimo, Cass. sez. III, 25 gennaio 2011, n. 1748). La applicazione dei suddetti criteri al contratto concluso da C s.r.l. e B s.p.a. in data non dà un esito univoco: da un lato il prezzo di riscatto della proprietà dei beni oggetto di leasing è significativamente inferiore al valore che avrebbero avuto alla scadenza del contratto, dall altro i canoni pattuiti erano (almeno in apparenza) pressoché corrispondenti al canone di noleggio di quei beni strumentali. Il contratto (doc. 1 di parte attrice e doc. 2 di parte convenuta) avrebbe dovuto avere scadenza il ed è stato risolto poco prima, con raccomandata spedita dalla B s.p.a. il (doc 4 di parte attrice); la C.T.U. disposta in corso di causa ha stimato il prezzo di mercato dei beni alla data di risoluzione del contratto ed a quella di restituzione dei beni al locatore ( ). SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 12

13 Il primo valore può reputarsi pressoché corrispondente a quello che i due carrelli elevatori avrebbero avuto al termine del contratto; a fronte di un prezzo di acquisto rispettivamente di ,00 e di ,00, il C.T.U. ing. ha stimato il valore del carrello combinato Hyster in ,00 e quello del carrello Still R20 in ,00 (valori al netto dell I.V.A.). Il prezzo di riscatto è stato contrattualmente pattuito in 1.002,50; la modesta entità del prezzo di riscatto non prova di per sé il carattere traslativo del leasing, potendo questa sussistere anche nel leasing cosiddetto di godimento ed essere solo indice del disinteresse della società di leasing per la sorte del bene, una volta realizzato l interesse finanziario con l esaurimento del piano di ammortamento del credito (Cass. sez. I, 22 febbraio 1994, n. 1731), ma assume rilievo solamente in rapporto al prevedibile e previsto valore residuo del bene ed è evidente che i due carrelli, anche in ragione della ridotta durata del leasing (tre anni), al termine del contratto avrebbero avuto un valore notevolmente superiore al prezzo di riscatto, il che confermerebbe la natura di leasing traslativo attribuita al contratto dal fallimento attore. In senso contrario parrebbe deporre la entità dei canoni periodici, pattuiti in 2.953,35 mensili, a fronte di un canone di noleggio di mercato che il C.T.U. ha stimato, in sostanziale accordo dei C.T.P., in 2.900,00 mensili. Va però considerato che, al fine di stabilire se il canone periodico comprenda in sé una quota del prezzo, non rileva tanto la corrispondenza tra il canone del leasing e quello che sarebbe un normale canone di noleggio, ma deve aversi riguardo al fatto che i canoni remunerino interamente il SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 13

14 capitale investito dal concedente; sotto questo profilo va considerato non l importo netto dei canoni indicato in contratto ( ,60), comunque superiore al prezzo di acquisto dei beni ( ,00) ma l importo effettivamente versato dall utilizzatore, che è quello risultante dalla indicizzazione, pure contrattualmente prevista (dall estratto conto allegato al sollecito di pagamento di data risulta che i canoni scaduti nel maggio, nel settembre e nell ottobre 2007 ammontavano a 3.548,82); il fatto che l ammontare complessivo delle somme che l utilizzatore avrebbe dovuto versare remunerasse il capitale investito dalla B s.p.a. è, per così dire, in re ipsa, non potendosi dubitare della correttezza dei calcoli finanziari effettuati dal concedente ai fini della quantificazione dei canoni, attesa la sua specifica professionalità. Un altro elemento che viene valorizzato dalla banca convenuta nel senso della natura di godimento del leasing è l accordo intervenuto tra C s.r.l. e A s.r.l. per la cessione del contratto (doc. 2 di parte attrice): il prezzo della cessione è stato fissato in un importo simbolico ( 10,00) e la società cessionaria doveva iniziare a pagare i canoni solamente dalla data della cessione e ciò significherebbe da un lato che anche la A s.r.l. era consapevole del fatto che al termine del leasing il valore dei beni sarebbe stato irrisorio, dall altro che entrambe le utilizzatrici ritenevano che i canoni retribuissero solamente l uso dei carrelli e non comprendessero anche una quota del prezzo d acquisto. Indipendentemente da quanto le parti di quel contratto possano avere ritenuto, la C.T.U. ha smentito che la utilità tecnologica dei beni coincidesse con la durata del leasing (ed, anzi, è significativo il fatto, messo SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 14

15 in evidenza dall attore, che il leasing avesse una durata inferiore anche a quella prevista dal legislatore tributario per l ammortamento ordinario dei carrelli elevatori, pari a cinque o sei anni) ed è ben possibile che la valutazione data dalla C s.r.l. e dalla A s.r.l. fosse influenzata da altri fattori di natura economica, fiscale o commerciale estranei al contratto di leasing ed afferenti ai rapporti tra le due società. Gli ulteriori indici di cui si è fatto cenno in precedenza confermano la natura traslativa del leasing: l art. 4 delle condizioni generali del contratto poneva a carico del conduttore il rischio della perdita o del furto dei beni, garantendo comunque al concedente l incasso di quanto avrebbe dovuto ricavare dalla integrale esecuzione del contratto (salva la attualizzazione dei canoni a scadere e del prezzo di opzione) e l art. 8 poneva a carico del conduttore ogni ulteriore rischio, onere e responsabilità connessi con il bene (e non solamente con il suo utilizzo); lo stesso art. 8 attribuiva al conduttore ogni potere e facoltà per proporre reclami e azioni giudiziarie e/o stragiudiziarie, a proprio nome e rischio di esso conduttore, nei confronti del fornitore o di terzi in relazione alla fornitura. Di contro, non era prevista la facoltà per l utilizzatore di chiedere la proroga del contratto e, pur essendovi numerose clausole che imponevano al conduttore un uso corretto e la manutenzione dei beni (aventi una evidente funzione di garanzia per il caso in cui il concedente si fosse trovato nella necessità di rivendere il bene per recuperare quanto non fosse riuscito ad ottenere dall utilizzatore in caso di risoluzione anticipata del contratto), non era neppure espressamente imposto al conduttore di restituire i beni in buono stato di manutenzione e funzionamento, indice del sostanziale SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 15

16 disinteresse del concedente a riutilizzare i carrelli al termine del leasing o, per meglio dire, del fatto che l intenzione delle parti era, sin dall inizio, quella di pervenire al riscatto del bene da parte dell utilizzatore. Il contratto va dunque qualificato come leasing traslativo e a tale qualificazione consegue la applicazione della norma, di carattere inderogabile, dell art c.c., dettata in tema di vendita con riserva della proprietà, che comporta, in caso di risoluzione per inadempimento dell utilizzatore, la restituzione dei canoni già corrisposti e il riconoscimento di un equo compenso in ragione dell utilizzo dei beni; tale equo compenso deve essere tale da remunerare il solo godimento e non ricomprendere anche la quota destinata al trasferimento finale di essi, poiché il concedente, mantenendo la proprietà del bene ed acquisendo i canoni maturati fino al momento della risoluzione, non può conseguire un indebito vantaggio derivante dal cumulo della somma dei canoni e del residuo valore del bene (Cass. sez. III, 27 settembre 2011, n ). Secondo Cass. sez. III, 10 settembre 2010, n , l ammontare di tale, equo compenso potrà legittimamente superare, nella sua concreta determinazione, il solo corrispettivo del temporaneo godimento del bene predetto, mentre, recuperato, da parte del concedente, il capitale monetario impegnato nell operazione in vista del corrispondente guadagno mediante il detto compenso e il residuo valore del bene, il risarcimento del danno non si presta ad essere commisurato all'intera differenza necessaria per raggiungere il guadagno atteso, poiché, con l'anticipato recupero del bene e del suo valore, il concedente è di norma in grado di procurarsi, attraverso il reimpiego di quel valore, un proporzionale utile, che deve SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 16

17 conseguentemente essere calcolato in detrazione rispetto alla somma che l utilizzatore stesso avrebbe ancora dovuto corrispondere se il rapporto fosse proseguito e del danno così determinato, dovrà tenersi conto anche ai fini dell esercizio del potere di riduzione dell eventuale clausola penale che comporti un risarcimento eccessivo (conforme Cass. sez. III, 13 gennaio 2005, n. 574). Analogamente, secondo Cass. sez. III, 8 gennaio 2010, n. 73, l equo compenso per l'uso della cosa comprende la remunerazione del godimento del bene, il deprezzamento conseguente alla sua incommerciabilità come nuovo e il logoramento per l uso, ma non include il risarcimento del danno che può derivare da un deterioramento anormale della cosa né comprende il mancato guadagno. Nel caso di specie, l art. 10 delle condizioni generali del contratto di leasing prevede che, in caso di risoluzione del contratto, i canoni pagati rimangano acquisiti al concedente, sicché deve trovare applicazione il secondo comma dell art c.c., che stabilisce appunto che qualora si sia convenuto che le rate pagate restino acquisite al venditore a titolo d indennità, il giudice, secondo le circostanze, può ridurre l indennità convenuta. Il contratto di leasing nel quale è subentrata la società poi fallita ha avuto, come si è detto, pressoché integrale esecuzione, residuando un credito della B s.p.a. per canoni scaduti e non pagati per complessivi 5.906,70; la banca convenuta ha, per vero, eccepito in compensazione il credito di 6.909,20 ed ha fondato tale eccezione sulla previsione del contratto di leasing che le attribuisce il diritto di chiedere il pagamento anche dei canoni (attualizzati) dal momento della risoluzione sino alla scadenza SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 17

18 contrattuale, oltre al prezzo del riscatto. In realtà, i due canoni residui erano scaduti il 9.10 e il , come si ricava dai prospetti allegati alla relazione del C.T.U. e dunque prima della risoluzione del contratto, intimata con la lettera del , sicché sarebbero dovuti a titolo di corrispettivo contrattuale, mentre l importo qualificabile come penale è solo quello del prezzo del riscatto. L indennità per l uso dei beni spettante al concedente va commisurata all intero periodo in cui il contratto ha avuto esecuzione (ed, anzi, deve tenersi conto anche del fatto che i beni sono stati restituiti alla banca solamente nel maggio del 2008, essendo rimasti sino a quel momento nella disponibilità della curatela, anche se non sono stati in concreto utilizzati). L indennità corrispondente ai ratei di canone pagati, che il concedente è contrattualmente autorizzato a non restituire in caso di risoluzione del contratto costituisce, nella sostanza, una penale contrattuale ed il potere del giudice di ridurla è analogo al potere riconosciutogli dall art c.c. (norma che trova diretta applicazione in relazione alla ulteriore penale prevista dal contratto, corrispondente ai canoni non ancora scaduti ma, come si è detto, nel caso di specie non ve n erano ed al prezzo di riscatto). La banca convenuta, pur riconoscendo al giudice il potere di ridurre d ufficio la penale, ha eccepito che il fallimento attore non avrebbe allegato le circostanze di fatto che potrebbero assumere rilievo al fine di ritenere eccessiva la penale (e la indennità) prevista dal contratto. L eccezione è infondata, atteso che tali circostanze sono le medesime su cui si basa la richiesta qualificazione del contratto come leasing traslativo e sono state ampiamente illustrate dal Fallimento attore. SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 18

19 Va dunque verificato se l indennità convenuta vada equitativamente ridotta, sulla base dei principi sopra esposti. A tal fine vanno considerati l ipotetico corrispettivo per il temporaneo utilizzo del bene e la quota del capitale investito recuperata dal concedente con la sua restituzione. Come già si è riferito, il canone di mercato per due carrelli elevatori del tipo di quelli oggetto di causa ammontava a 2.900,00 al mese, importo pressoché corrispondente a quello dei canoni di leasing al netto della indicizzazione ( 2.953,35). Se la C s.r.l. e la A s.r.l. avessero preso a noleggio i due carrelli per 36 mesi, avrebbero speso ,00; va però considerato che i beni sono stati restituiti solamente cinque mesi dopo, sicché detto importo andrebbe aumentato di cinque mensilità e sarebbe di ,00. Il totale delle rate pagate dall utilizzatore, compresa la indicizzazione, che costituisce la retribuzione dell investimento effettuato, non è ricavabile dai documenti prodotti, ma dall estratto conto inviato dalla B s.p.a. alla A s.r.l. (doc. 4 di parte attrice) risulta evidente che i pagamenti mensili erano ben superiori alla sola quota capitale delle rate contrattualmente previste. Presumendo che l importo delle rate pagate si sia sempre aggirato sui 3.500,00 euro, il totale degli importi incassati dalla B s.p.a. nel corso del rapporto ammonta a ,00, somma inferiore a quella che la società utilizzatrice avrebbe dovuto pagare a titolo di noleggio. Poiché al termine del noleggio il concedente avrebbe mantenuto la proprietà dei beni, allo stesso modo che dopo la risoluzione del contratto di leasing, e considerato che il canone di noleggio sarebbe comprensivo della SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 19

20 retribuzione dell investimento iniziale e della perdita di valore del bene, risulta che la situazione in cui si è trovato il Fallimento a seguito della risoluzione del contratto non è diversa (ed anzi è addirittura migliore) di quella in cui si sarebbe trovata la A s.r.l. se il contratto avesse avuto integrale esecuzione e i beni non fossero stati riscattati. Poiché però si è in presenza di un leasing traslativo e l intenzione delle parti era sin dall inizio quella di trasferire al termine del contratto la proprietà dei carrelli in capo all utilizzatore, deve tenersi conto anche del maggior lucro conseguito dalla B s.p.a. con il recupero dei beni e quindi del loro valore residuo. Tale valore, secondo il C.T.U., era di ,00, ma appare più realistica una stima più prossima al prezzo di effettiva vendita del carrello Still R20 ( 8.500,00) e a quello attribuito dalla banca convenuta al carrello Hyster, rimasto sino ad oggi invenduto ( ,00), tenuto conto del fatto che quest ultimo è stato modificato per adattarlo alle esigenze dell utilizzatore e che un bene strumentale così personalizzato è ben difficilmente ricollocabile sul mercato. Il Fallimento attore ha addebitato alla scarsa sollecitudine della B s.p.a. nel tentare la rivendita dei beni il mancato incasso di un prezzo più prossimo a quello indicato dal C.T.U., ma di tale negligenza del concedente non vi è prova e sta di fatto che, quando e se anche il secondo carrello verrà venduto, la banca convenuta non incasserà una somma superiore al prezzo al quale lo stesso è stato offerto. Attribuito ai beni un valore di circa ,00 euro, l utilità patrimoniale che la banca ha ricavato dalla operazione di leasing risulta pari a SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 20

21 ,00 circa, a fronte di un esborso iniziale di ,00 circa e di circa ,00 che avrebbe ricavato da un ipotetico noleggio dei medesimi beni. Considerato che le clausole contrattuali che prevedono che i canoni versati rimangano al concedente anche in caso di risoluzione del contratto e che l utilizzatore debba pagare anche l importo del prezzo di opzione hanno la funzione di clausole penali, la riduzione dell indennizzo disposta a norma dell art comma 2 c.c. non deve necessariamente riportare a parità numerica i valori sopra indicati. La quantificazione dell indennità spettante al concedente deve tener conto, nell ambito di una valutazione equitativa, del fatto che il contratto si è risolto per inadempimento dell utilizzatore quando era pressoché giunto a conclusione e della difficile commerciabilità dei carrelli restituiti al concedente; se una indennità corrispondente alle somme incassate ed a quelle che avrebbe ancora diritto di incassare (i due canoni non pagati ed il corrispettivo dell opzione) appare eccessiva, la riduzione che va disposta ai sensi dell art comma 2 c.c. non può eccedere i ,20 euro, di cui 6.909,20 possono venire compensati con il credito, liquido ed esigibile, che la B s.p.a. vanta nei confronti della società fallita in forza delle previsioni contrattuali (e che non ha rilevanza alcuna non sia stato accertato nell ambito della verifica dello stato passivo, ben potendo i crediti eccepiti in compensazione ai sensi dell art. 56 l.fall. essere accertati anche nella causa in cui la compensazione viene richiesta). La banca convenuta va pertanto condannata a restituire al Fallimento A s.r.l. la somma di ,00, maggiorata degli interessi legali dalla data della SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 21

22 domanda. Le spese, che si liquidano come in dispositivo sulla base dello scaglione della tariffa forense applicabile in relazione all importo riconosciuto dovuto, seguono la soccombenza. Anche il costo della C.T.U. può venire posto in via definitiva a carico della banca convenuta. La presente sentenza è provvisoriamente esecutiva ex lege, ai sensi dell art. 282 c.p.c. p. q. m. Il Giudice, ogni diversa domanda ed eccezione reiette ed ogni ulteriore deduzione disattesa, definitivamente pronunciando, 1) Riduce l indennità spettante alla B s.p.a. ai sensi dell art c.c. per effetto della risoluzione del contratto di leasing concluso con la C s.r.l. in data 1 dicembre 2004, nel quale è subentrata quale utilizzatrice la A s.r.l., dell importo di ,20 e, compensato parzialmente detto importo ai sensi dell art. 56 l.fall. con le somme dovute dall utilizzatrice a titolo di corrispettivo contrattuale e di penale, 2) condanna B s.p.a., in persona del legale rappresentante, a restituire al Fallimento A s.r.l., in persona del curatore, la capital somma di ,00, oltre agli interessi legali dal 16 luglio 2010 al saldo; 3) Condanna B s.p.a., in persona del legale rappresentante, a rimborsare al Fallimento A s.r.l., in persona del curatore, le spese di lite, liquidate in 508,00 per esborsi, 1.345,00 per diritti, 2.400,00 per onorari, oltre a 468,13, pari al 12,5 % dei diritti e degli onorari, a titolo di rimborso forfettario delle spese generali, ed oltre all I.V.A. ed al contributo alla SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 22

23 C.N.P.A. 4) Pone in via definitiva la spesa della C.T.U. a carico di B s.p.a.. Sentenza provvisoriamente esecutiva ex lege. Così deciso in Udine, il 17 agosto Il Giudice - Dott. Francesco Venier - SENTENZA N 4134/10 R.A.C.C. Pag. 23