ARGOMENTI DI DIRITTO PROCESSUALE CIVILE

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1 Paolo Biavati ARGOMENTI DI DIRITTO PROCESSUALE CIVILE Seconda edizione aggiornata Bononia University Press

2 L editore mette a disposizione sul sito nella sezione download i materiali e le schede di aggiornamento riferite alle novità normative e giurisprudenziali successive alla data di pubblicazione. Bononia University Press Via Farini Bologna tel. (+39) fax (+39) [email protected] 2011, 2013 Bononia University Press I diritti di traduzione, di memorizzazione elettronica, di riproduzione e di adattamento totale o parziale, con qualsiasi mezzo (compresi i microfilm e le copie fotostatiche) sono riservati per tutti i Paesi. ISBN: Progetto di copertina e impaginazione: Irene Sartini Stampa: Tipografia Moderna (Bologna) Prima edizione: settembre 2011 Seconda edizione: settembre 2013

3 Indice Generale Prefazione 9 Prefazione alla seconda edizione 11 Capitolo I LA STRUTTURA FONDAMENTALE DEL PROCESSO Introduzione. Criteri di metodo. La nozione di processo. Le fonti e la storia recente del processo civile 2. I principi costituzionali ed europei del processo civile 3. La nozione di giurisdizione 4. La struttura della giurisdizione contenziosa 5. Limiti alla giurisdizione 6. L azione in generale 7. Presupposti processuali, condizioni dell azione, decisione nel merito 8. I criteri per l individuazione delle azioni 9. Le azioni di cognizione 10. La difesa del convenuto. Le eccezioni. Le domande riconvenzionali. Il principio di non contestazione 11. La disponibilità della tutela giurisdizionale. Il principio della corrispondenza fra il chiesto e il pronunciato 12. Il principio del contraddittorio 13. Principio dispositivo e inquisitorio. L onere della prova. Il convincimento del giudice

4 14. Impulso di parte e impulso d ufficio. La direzione del processo 15. Oralità, scrittura e tecnologia informatica nel processo. Pubblicità e trasparenza 16. Il giudicato. Introduzione 17. I limiti soggettivi del giudicato 18. I limiti oggettivi del giudicato Capitolo II LE CONDIZIONI DI SVOLGIMENTO DEL PROCESSO La questione di giurisdizione. Il regolamento di giurisdizione 20. I limiti spaziali della giurisdizione italiana. La legge n. 218/95. I regolamenti europei sulla giurisdizione 21. Il sistema della competenza 22. Le modifiche alla competenza per ragioni di pregiudizialità e connessione. L accertamento incidentale 23. La questione di competenza 24. Il giudice-organo. Cenni di ordinamento giudiziario 25. I magistrati onorari. Il pubblico ministero. Il cancelliere. L ufficiale giudiziario 26. Imparzialità e indipendenza del giudice. Profili costituzionali. L astensione e la ricusazione. La responsabilità del giudice 27. Il difensore e la deontologia forense 28. Pluralità di parti nel processo. Litisconsorzio necessario e facoltativo. L azione collettiva risarcitoria 29. L intervento di terzi 30. Gli atti processuali 31. La sentenza e gli altri provvedimenti del giudice. Sentenze definitive e non definitive. 32. La nullità degli atti processuali 33. Le comunicazioni e le notificazioni nel processo 34. Il tempo nel processo. I termini processuali 35. Il tempo nel processo. La rimessione in termini 36. Il tempo nel processo. Le preclusioni. La ragionevole durata 37. I costi del processo Capitolo III IL PROCESSO DI COGNIZIONE SECONDO IL RITO ORDINARIO Il rito ordinario di cognizione. I modelli processuali. Il problema delle risorse. L atto di citazione

5 39. Gli effetti dell atto di citazione. La nullità dell atto di citazione 40. La costituzione delle parti. La comparsa di risposta 41. La trattazione della causa. La prima udienza 42. Lo svolgimento dell istruttoria. I mezzi di prova 43. Ammissibilità, rilevanza e valutazione delle prove 44. La prova testimoniale 45. La consulenza tecnica. Gli altri mezzi di prova costituendi 46. La confessione e il giuramento 47. Le prove documentali 48. Le modalità dell intervento dei terzi. La riunione di cause 49. L azione collettiva risarcitoria 50. La fase decisoria del processo. Le difese finali 51. La fase decisoria del processo. La deliberazione 52. L esecutorietà della sentenza 53. I provvedimenti anticipatori di condanna 54. Sospensione e interruzione del processo 55. La pregiudizialità europea 56. L estinzione del processo 57. La contumacia. Cenni al procedimento dinanzi al giudice di pace. La giustizia minore 58. Il sistema delle impugnazioni. Profili generali. Condizioni e termini 59. Le impugnazioni incidentali e il processo di impugnazione a pluralità di parti 60. L acquiescenza. Gli effetti della sentenza di impugnazione 61. L appello (prima parte) 62. L appello (seconda parte) 63. Il ricorso per cassazione. Aspetti generali 64. La funzione di legittimità della Cassazione. Il ricorso e il filtro 65. Il ricorso per cassazione. Il procedimento 66. Il ricorso per cassazione. I provvedimenti. Il giudizio di rinvio 67. Il regolamento di competenza 68. Revocazione e opposizione di terzo Capitolo IV LE ALTRE FORME DI PROCESSO DICHIARATIVO Il processo del lavoro. Profili generali 70. Il procedimento nel rito del lavoro 71. Il procedimento nel rito del lavoro. L istruttoria. Le ordinanze anticipatorie. Il mutamento di rito 72. La sentenza nel processo del lavoro. Il procedimento per impugnazione del licenziamento 73. Le impugnazioni nel rito del lavoro

6 74. La tutela sommaria. Presupposti e caratteristiche generali 75. Il procedimento monitorio 76. L opposizione a decreto ingiuntivo. L ingiunzione europea 77. Il procedimento per convalida di sfratto 78. Il processo c.d. sommario 79. Il procedimento in camera di consiglio 80. L arbitrato. Scopo e funzioni 81. Il patto di arbitrato. La nomina degli arbitri 82. Il procedimento arbitrale 83. Rapporti fra arbitri e giudice ordinario 84. La deliberazione e il lodo 85. L impugnazione del lodo 86. Arbitrato rituale e irrituale. Arbitrato societario 87. Globalizzazione e armonizzazione del diritto processuale. Il processo straniero e il riconoscimento delle sentenze straniere 88. L arbitrato internazionale e il riconoscimento dei lodi esteri Capitolo V LA TUTELA CAUTELARE La tutela cautelare in generale 90. I sequestri 91. I procedimenti di nuova opera e danno temuto. L istruzione preventiva. La consulenza tecnica preventiva 92. I provvedimenti d urgenza. Cenni ai procedimenti possessori 93. Il procedimento cautelare uniforme 94. Misure cautelari e anticipatorie. Inefficacia e attuazione delle misure cautelari 95. Reclamo e revoca Capitolo VI L ESECUZIONE FORZATA Il processo esecutivo. Introduzione. Il titolo esecutivo e l atto di precetto 97. Le tipologie dell esecuzione forzata 98. Il pignoramento. Struttura, natura ed effetti 99. L intervento dei creditori nell espropriazione 100. La vendita forzata. L assegnazione. Il riparto 101. L espropriazione mobiliare

7 102. L espropriazione presso terzi 103. L espropriazione immobiliare (prima parte) 104. L espropriazione immobiliare (seconda parte) 105. Le forme particolari di espropriazione. L esecuzione in forma specifica 106. Le opposizioni all esecuzione forzata 107. La sospensione dell esecuzione. L estinzione del processo esecutivo Capitolo VII FUORI DAL PROCESSO La mediazione e la conciliazione Indice ragionato 851

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9 Prefazione Questo libro ha lo scopo di accompagnare il corso di lezioni di Diritto processuale civile che svolgo a Bologna, proponendo in un testo scritto la materia che spiego ai miei studenti. Un efficace didattica comporta che l esame si svolga sugli argomenti trattati a lezione, senza eludere la necessità che vi sia una corrispondenza, almeno tendenziale, fra ciò che si è discusso insieme e ciò che viene poi richiesto di conoscere. Il corso bolognese si sviluppa in centootto ore di lezione e quindi la materia è suddivisa in altrettanti argomenti. Gli argomenti prescelti non esauriscono certo il Diritto processuale civile. Pur nel rispetto di un percorso che tocca i temi classici, vi sono scelte discrezionali, sia per quanto riguarda le inevitabili esclusioni, sia per ciò che concerne il livello di approfondimento dei punti esaminati. Le linee a cui mi sono attenuto sono essenzialmente due. La prima è l importanza dei singoli istituti per comprendere il funzionamento concreto del processo civile odierno. La seconda è il collegamento con il diritto europeo, non studiato a parte, ma considerato elemento integrante della normazione applicabile. Il libro non esaurisce il corso e non vi si sostituisce. Un corso di lezioni è una realtà viva, sempre diversa, non solo perché sono devono essere sempre nuovi gli stimoli culturali del docente, ma soprattutto

10 10 Prefazione perché sono diverse le persone degli studenti. Nessun corso è identico a quello precedente e lo studio del testo serve soprattutto da confronto con ciò che si è ascoltato ed appreso. L editore, che ha fortemente sostenuto il progetto di questo strumento didattico, mette a disposizione un apposito spazio sul sito nel quale saranno inseriti materiali utili e le opportune schede di aggiornamento riferite alle novità normative e giurisprudenziali successive alla data di pubblicazione. L accessibilità gratuita di questo spazio è parte non secondaria del servizio che questo libro si propone. Il libro è scritto per gli studenti. Sta a loro valutarne l utilità e segnalarne aspetti suscettibili di miglioramento. Fin da ora, ringrazio Annalisa, Cristina, Federico, Filippo, Greta e Laura, che sono stati i miei primi lettori e che hanno collaudato singole parti del volume durante la redazione. Bologna, luglio 2011

11 Prefazione alla seconda edizione Un legislatore particolarmente attivo, seppure non sempre ispirato, è all origine della necessità di proporre una seconda edizione aggiornata di questo libro, dopo due anni dalla prima pubblicazione. Tuttavia, non tutto dipende dai conditores legum. L esperienza didattica, l opportunità di chiarire taluni punti, nuovi orientamenti in giurisprudenza e, talvolta, la stessa revisione critica da parte mia di alcune valutazioni costituiscono altrettante buone ragioni per aggiungere, specificare e rettificare. Nel biennio trascorso, si è rivelata particolarmente felice la scelta di mettere a disposizione dei lettori le schede di aggiornamento sul sito Questo percorso sarà proseguito, nella più che verosimile ipotesi dell affacciarsi di nuove iniziative legislative. Bologna, settembre 2013