Il decreto legislativo 9 aprile 2008, n. 81, «Attuazione dell articolo 1 della legge 3 agosto

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1 Focus TU Articoo Sicurezza de avoro. Motepici souzioni per un ampia autonomia d azione Quai modaità operative per a data certa su DVR? I decreto egisativo 9 aprie 2008, n. 81, «Attuazione de articoo 1 dea egge 3 agosto 2007, n. 123, in materia di tutea dea saute e dea sicurezza nei uoghi di avoro», ne operare una parziae riforma dea discipina in materia di saute e di sicurezza su avoro, ha innovato anche acuni principi in materia di redazione de documento di vautazione dei rischi (DVR). Questo adempimento costituisce un obbigo non deegabie da parte de datore di avoro [art. 17, comma 1, ettera a)] e i Legisatore, da un ato, ha riconfermato e regoe fondamentai introdotte originariamente da decreto egisativo 19 settembre 1994, n. 626, mentre, da atro, ne ha introdotto atre particoarmente innovative come i conferimento dea data certa (art. 28, comma 1). di Mario Gao, Professore di Diritto de Lavoro ne Università degi Studi di Cassino Durante questi primi mesi di vita de nuovo Testounicosièdiscussoaungopropriosugi strumenti idonei a conferire data certa a documento di vautazione e sono emerse anche diverse probematiche appicative che, vista anche imminente entrata in vigore dee nuove disposizioni in materia di vautazione dei rischi (1 gennaio 2009, savo uteriori proroghe), appare necessario approfondire. In primo uogo occorre premettere che i principioinbaseaquae«idocumentodicuia articoo 17, comma 1, ettera a), redatto a concusione dea vautazione, deve avere data certa» trova a sua evidente ratio nea necessità avvertita da egisatore di porre rimedio, in quache modo, aa tendenza di retrodatare i documento; inotre, questa innovazione deve essere messa in reazione anche aa correata aboizione de obbigo di comunicare i nominativo de responsabie de servizio di prevenzione e protezione (RSPP) a azienda sanitaria ocae e aa direzione provinciae de avoro (di cui a art. 8, D.Lgs. 19 settembre 1994, n. 626) che ora deve essere tassativamente riportato proprio ne documento di vautazione[(ai sensi de art.28,comma2,etterae)] [1]. I principi civiistici La data indica i tempo di formazione dea scrittura e, quindi, sia de documento sia de atto in esso rappresentato e comprende indicazione de giorno, de mese e de anno. Quando i egisatore ha imposto a cosiddetta data certa ha richiesto a prova con vaidità 1) Per un approfondimento sua riforma operata da D.Lgs. n. 81/2008 e i rapporto con atri istituti si veda, deo stesso Autore, Guida pratica sicurezza de avoro, I Soe 24 Ore, in corso di pubbicazione. L opera affronta in modo sistematico otto tematiche quai soggetti obbigati e campo di appicazione, obbighi generai, consutazione e partecipazione dei rappresentanti dei avoratori, ambiente di avoro e rischi normati, controi e sistema sanzionatorio, infortuni e maattie professionai, settori particoari, avoratori atipici e situazioni particoari. ILSOLE24ORE dicembre 2008 N. 1

2 Focus TU Articoo Riquadro 1 Art. 2704, Codice civie «Data dea scrittura privata nei confronti dei terzi» «La data dea scrittura privata dea quae non è autenticata a sottoscrizione non è certa e computabie riguardo ai terzi, se nondagiornoincuiascritturaèstataregistrataodagiornodeamorteodeasopravvenutaimpossibiitàfisicadicouiodi unodicooroche hannosottoscrittaodagiornoincuiicontenutodeascritturaèriprodottoinattipubbicio,infine,da giorno in cui si verifica un atro fatto che stabiisca in modo eguamente certo anteriorità dea formazione de documento. La data dea scrittura privata che contiene dichiarazioni uniaterai non destinate a persona determinata può essere accertata con quasiasi mezzo di prova. Per accertamento dea data nee quietanze i giudice, tenuto conto dee circostanze, può ammettere quasiasi mezzo di prova.» erga omnes dea formazione de documento in un certo arco temporae o, comunque, dea sua esistenza anteriormente a un dato evento; pertanto, occorre fare riferimento, in primo uogo, aa comune discipina civiistica in materia di prove documentai e, in particoare, agi artt , c.c., che hanno riportato un eenco non esaustivo degi strumenti idonei per attribuire a data certa a documento. Questa discipina consente di provare tae data anche con riferimento a ogni«fatto che stabiisca in modo eguamente certo anteriorità dea formazione de documento» (art. 2704, c.c.; si veda i riquadro 1). Pertanto, i Legisatore non ha vincoato i conseguimento de risutato dea data certa a un soo specifico strumento ma, a contrario, ha ammesso in inea di principio motepici souzioni conferendo, in ta senso, un ampia autonomia che trova una sua conferma anche nea formuazione particoarmente ampia adottata da egisatore ne comma 2, art. 28, D.Lgs. 9 aprie 2008, n. 81. Ne tradizionae sistema di documentazione cartacea attribuzione dea data certa, efficace nei confronti dei terzi e non soo tra e parti, si fonda su un operazione di riscontro di un attestazione fatta da un soggetto terzo, imparziae, e investito di pubbiche funzioni (si pensi, per esempio, aa figura de notaio). Tuttavia, per effetto de progresso tecnoogico ne corso de utimo decennio, sono state introdotte nuove procedure di natura informatica (posta eettronica certificata e marca temporae) basati su sofisticati meccanismi di vaidazione (si veda a tabea1). Strumenti di certificazione dea data L autoprestazione Definiti brevemente i principi generai, occorre identificare quai sono gi strumenti che, da un punto di vista operativo, consentono di stabiire in modo certo anteriorità dea formazione de documento di vautazione dei rischi. Un interessante ricognizione è stata condotta, in ta senso, da Garante per a protezione dei dati personai che, con provvedimento 5 dicembre 2000, «Misure minime di sicurezza Chiarimenti sua data certa de atto previsto da art. 1 dea L. n. 325/2000», ha efficacemente richiamato e diverse souzioni praticabii. Tra queste, in primo uogo, spicca per a sua sempicità appicativa i regime de autoprestazione prevista da art. 8, D.Lgs. 22 ugio 1999, n. 261, «Attuazione dea direttiva 97/67/CE concernente regoe comuni per o sviuppo de mercato interno dei servizi postai comunitari e per i migioramento dea quaità de servizio» [2], a quae consiste ne fare apporre presso un ufficio postae i timbro direttamente su documento avente corpo unico, anziché su invoucro che o contiene. La procedura è regoamentata daa disposizione di servizio 6 settembre 2007, n. 93, e si articoa nee seguenti fasi operative: 1. apposizione, su documento di vautazione dei rischi, de indicazione, datata e sottoscritta sua prima pagina de documento, de numero dee pagine, preceduta daa dizione documento unico ; 2) L art. 8, D.Lgs. n. 261/1999, ha stabiito che «È consentita, senza autorizzazione, a prestazione di servizi postai da parte dea persona fisica o giuridica che è a origine dea corrispondenza (autoprestazione) oppure da parte di un terzo che agisce escusivamente in nome e ne interesse de autoproduttore». 23dicembre2008 N ILSOLE24ORE

3 Focus TU Articoo Tabea 1 Gi strumenti per a data certa de documento di vautazione dei rischi in sintesi Strumento Principai caratteristiche procedurai Riferimenti normativi Autoprestazione Posta eettronica certificata (PEC) Marca temporae (digita time stamp) Spedizione de DVR Atto deiberativo Atri strumenti Apposizione presso un ufficio postae de timbro direttamente su documento di vautazione dei rischi avente corpo unico, anziché su'invoucro che o contiene. I documento di vautazione dei rischi in formato PDF è inviato a se stessi utiizzando una casea di posta eettronica certificata (PEC). La trasmissione de documento informatico per via teematica equivae aa notificazione per mezzo dea posta e ha vaore egae. Consente di datare in modo certo e opponibie a terzi un oggetto digitae (fie). L'apposizione di una marca temporae produce 'effetto giuridico di attribuire a uno o a più documenti informatici una data e un orario opponibii ai terzi. Questo sistema prevede apposizione, da parte de datore di avoro, dea firma digitae e successiva apposizione dea marca temporae. Spedizione a mezzo raccomandata ao stesso mittente de documento di vautazione con apposizione de timbro postae. Per e pubbiche amministrazioni a certificazione dea data può avvenire mediante adozione di un atto deiberativo di cui sia certa a data in base aa discipina dea formazione, dea numerazione e dea pubbicazione de'atto. Apposizione di autentica, deposito de documento o vidimazione di un verbae, in conformità aa egge notarie; formazione di un atto pubbico; registrazione o produzione de documento a norma di egge presso un ufficio pubbico. Art. 8, D.Lgs. 22 ugio 1999, n. 261; Disposizione di servizio 6 settembre 2007, n. 93. D.P.R. 11 febbraio 2005, n. 68; Decreto de Ministero per 'Innovazione e e Tecnoogie 2 novembre D.P.R. 28 dicembre 2000, n. 445; D.P.C.M. 13 gennaio Art. 2704, c.c. Provvedimento de Garante per a protezione dei dati personai 5 dicembre Art. 2704, c.c.; Provvedimento de Garante per a protezione dei dati personai 5 dicembre apposizione, sua prima pagina de documento, dea dicitura si richiede apposizionedetimbropostaeperadatacerta,seguitadadataefirma(sivedairiquadro2); 3. affrancatura con francoboi appicati su primo fogio e richiesta a ufficio postae de apposizione de timbro che annui affrancatura. Questa souzione si presenta di agevoe attuazione in quanto i documento datato con i timbro postae è restituito immediatamente; tuttavia, quando si tratta di documenti di vautazione particoarmente corposi occorre ammettere che questa opzione appare aquanto difficotosa. La posta eettronica certificata(pec) Atra souzione di sempice attuazione è i ricorso a servizio di posta eettronica certificata (PEC) che fornisce a mittente a prova egae de invio e dea consegna di documenti informatici. Discipinata da D.P.R. 11 febbraio 2005, n. 68,«Regoamento recante disposizioni per utiizzo dea posta eettronica certificata, a norma de articoo 27 dea egge 16 gennaio 2003, n. 3», tramite questo sistema, ormai di agevoe accesso, a trasmissione de documento informatico per via teematica equivae, nei casi consentiti daa egge, aa notificazione per mezzo dea posta e ha vaore egae. ILSOLE24ORE dicembre 2008 N. 1

4 Focus TU Articoo Riquadro 2 Esempio di autoprestazione Spazio riservato aa data certa Si richiede apposizione de timbro postae per data certa Data.../.../2008 (inserire a data in cui sarà timbrato i documento)... (timbro de p.v. e firma per esteso e eggibie) Documentounicoformatoda... pagine Mittente:... Destinatario: idem come sopra Spazio riservato a francoboo di posta prioritaria Pertanto, a data e ora di trasmissione e di ricezione di un documento informatico trasmesso mediante PEC sono opponibii ai terzi se a trasmissione è stata effettuata conformemente a decreto e ae regoe tecniche stabiite con decreto de Ministro per Innovazione eetecnoogie2novembre2005.supiano operativo, i documento di vautazione dei rischi dovrà essere in formato pdf e inviato a se stessi utiizzando una casea di posta eettronica certificata. Questo strumento si presenta particoarmente indicato quando si tratta di documenti di vautazione dei rischi composti da mote pagine anche se a presenza di numerosi aegati richiede tempi anche non indifferenti per riportare in formato digitae gi stessi. 23dicembre2008 N.1 I digita time stamp(dts) Un atro sistema innovativo è queo dea marca temporae(digita time stamp) che consente di datare in modo certo e opponibie a terzi un oggetto digitae(i fie). L apposizione di una marca temporae produce effetto giuridico di attribuire, a uno o più documenti informatici, una data e un orario opponibii ai terzi [art. 8, comma 1, e art 22, comma 1, ettera g), D.P.R. 28 dicembre 2000, n.445]e,dunque,nonsooefficacitraeparti. Pertanto, a veridicità e esattezza di una marca temporae si presume fino a prova contraria come per i certificati dee chiavi pubbiche. Attraverso questo meccanismo si può procedere aa vaidazione temporae di quaunque fie informatico e, pertanto, non soo testi, ma anche, per esempio immagini. Traasciando i dettagi meramente tecnici (D.P.C.M. 13 gennaio 2004, «Regoe tecniche per a formazione, a trasmissione, a conservazione, a dupicazione, a riproduzione e a vaidazione, anche temporae, dei documenti informatici»), occorre osservare che attuamente questa procedura è facimente accessibie grazie a servizio Infocamere dea Camera di Commercio che permette di datareinmodocertoeopponibieaterziquaunque tipo di documento. Su piano operativo, sarà necessario, come per a PEC, generare i fie de documento di vautazione dei rischi in formato pdf, scannerizzando i reativi aegati (attestazioni, reazioni, panimetrie, attestati, certificazioni ecc.),cheidatorediavoroappongaafirma digitae(sistema SC) con a successiva apposizione dea marca temporae. Come ne caso dea PEC, questo meccanismo si presenta di agevoe attuazione con bassi costi. La spedizione de documento di vautazione Accanto a questi strumenti più innovativi si cooca anche queo tradizionae, per certi versi ormai arcaico ma ancora praticabie ai sensi de art. 2704, c.c., basato sua spedizione, a mezzo raccomandata, ao stesso mittente de documento di vautazione con apposizione de timbro postae su primo fogio. Anche in questa ipotesi a procedura appare più compicata e dispendiosa quando si tratta di documenti di vautazione particoarmente vouminosi ILSOLE24ORE

5 Focus TU Articoo ILSOLE24ORE 38 La certificazione dea data per e pubbiche amministrazioni Nea fattispecie dee pubbiche amministrazioni, i provvedimento de Garante per a protezione dei dati personai 5 dicembre 2000 ha precisato che a certificazione dea data può avvenire anche mediante adozione di un atto deiberativo di cui sia certa a data in base aa discipina dea formazione, dea numerazione e dea pubbicazione de atto. Atri strumenti di certificazione Otre ai citati strumenti occorre segnaare che è possibie fare ricorso ad atre souzioni operative come: apposizione di autentica, i deposito de documento o a vidimazione di un verbae, in conformità aa egge notarie; a formazione di un atto pubbico; a registrazione o a produzione de documento a norma di egge presso un ufficio pubbico. L autocertificazione de avvenuta vautazione I requisito dea data certa non è stato prescritto, invece, per autocertificazione de avvenuta vautazione dei rischi (art. 29, comma 5). La ratio appare risiedere ne fatto che i egisatore ha considerato che questo atto ha una vaenza ben diversa rispetto a documento di vautazione dei rischi che, viceversa, attesta, tra atro, i criteri di vautazione adottati, e misure di prevenzione e di protezione attuate e i programma di migioramento; tuttavia, considerati acuni recenti orientamenti giurisprudenziai utra estensivi in tema di omessa vautazione dei rischi (Cass. pen., 28 gennaio 2008, n. 4063), in via prudenziae sembra opportuno conferire a data certa anche a questo documento. I piano operativo di sicurezza(pos) Un discorso diverso e più compesso, invece, si pone per i piano operativo di sicurezza, ossia i documento che i datore di avoro de impresa esecutrice ha obbigo di redigere con riferimento a singoo cantiere interessato, ai sensi de art. 17, comma 1, ettera a), i cui contenuti sono riportati ne Aegato XV a D.Lgs. n. 81/ 2008 [art. 89, comma 1, ettera h)]. Anche in reazione a questo documento sono emersi, durante i primi mesi d appicazione de D.Lgs. n. 81/2008, acuni dubbi inerenti aa tematica in esame. Tuttavia, a norma contenuta a comma 2, art. 96, ha previsto che accettazione da parte di ciascun datore di avoro dee imprese esecutrici de piano di sicurezza e di coordinamento (art. 100) e a redazione de POS costituiscono, imitatamente a singoo cantiere interessato, adempimento ae disposizioni di cui a art. 17, comma 1, ettera a) (ossia obbigo di vautazione dei rischi e redazione de reativo documento), a art. 18, comma 1, ettera z) (aggiornamento dee misure di prevenzione in reazione ai mutamenti organizzativi e produttivi che hanno rievanza ai fini dea saute e dea sicurezza de avoro) e a art. 26, comma 1, ettera b) (informazione sui rischi specifici esistenti ne ambiente in cui sono destinati a operare e sue misure di prevenzione e di emergenza adottate in reazione aa propria attività), e comma 3 (eaborazione de documento di vautazione dei rischi interferenziai). I D.Lgs. n. 81/2008 non ha stabiito espressamente una data certa anche per i POS e, attraverso un interpretazione ogico sistematica, sembra che questo derivi sia da diverso meccanismo previsto per adempimento dea vautazione dei rischi da parte de datore di avoro ne singoo cantiere (art. 96) sia da sistema di controo che art. 92 ha confermato a carico de coordinatore per esecuzione dei avori. Gi effetti de omessa certificazione dea data Acune considerazioni concusive devono essere sviuppate per quanto riguarda gi effetti de omessa certificazione dea data. In effetti, i D.Lgs. n. 81/2008 non ha previsto espressamente sanzioni penai e amministrative per a mancanza dea data certa su documento di vautazione; tuttavia, per e suesposte ragioni sviuppate in merito a autocertificazione, i recenti orientamenti giurisprudenziai potrebbero costituire a base per un assorbimento di tae ipotesi in quea più generae de omessa vautazione dei rischi. Per queste ragioni, considerato anche i pesante sistema sanzionatorio diretto e indiretto ormai svincoato da ogni criterio di ragionevoezza, appare quanto mai necessario un intervento sempificatore e chiarificatore de egisatore anche per dissipare i dubbi che sembrano emergere in reazione a autocertificazione e a POS che si spera possa avvenire con i tanto atteso decreto correttivo; ne attesa non può che essere adottato un sautare approccio atamente prudenziae ne assovere a nuovo obbigo dicembre 2008 N. 1