I principali modelli contrattuali nel commercio internazionale

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1 I principali modelli contrattuali nel commercio internazionale Avv Enrico Pennacino Monza, 22 giugno 2016 In collaborazione con

2 I modelli contrattuali più diffusi I diversi sistemi giuridici: diritto civile, common law altri sistemi e il ruolo fondamentale della volontà delle parti E importante capire quando c è un contratto: il meccanismo di proposta e accettazione conforme E importante capire dove viene concluso un contratto, ai fini della legge applicabile e della giurisdizione La fase precontrattuale: lettere d intenti e memorandum of understanding (segue) 2

3 (continua) Gli elementi essenziali: l accordo delle parti, l oggetto, la forma, la causa e la consideration La tutela contrattuale non si ottiene mediante clausole sbilanciate o limitazioni di responsabilità, ma attraverso una descrizione precisa delle prestazioni e delle aspettative delle parti. La tendenza verso un diritto uniforme dei contratti internazionali: la Commissione UNICITRAL, l UNIDROIT e il ruolo della Camera di Commercio Internazionale. 3

4 Il contratto di compravendita internazionale Il passaggio della proprietà: in base al consenso, in base alla consegna della merce, in base al pagamento o alla volontà delle parti La convenzione di Vienna sulla vendita internazionale di merci quale normativa uniforme di riferimento Cenni per un corretto utilizzo degli Incoterms La tutela nei confronti del vettore in caso di danni L assicurazione della merce in viaggio 4

5 Il contratto di distribuzione Distribution e dealership agreements contratto di derivazione anglosassone non regolamentato dal codice civile l importanza di limitare dal punto di vista territoriale e temporale l eventuale diritto di esclusiva la determinazione del prezzo di rivendita la responsabilità del produttore e la compliance alla normativa locale

6 Il contratto di agenzia la struttura: contratto regolamentato dal codice civile e in pressoché tutti i sistemi giuridici elementi critici: 1. l indennità per la fine del rapporto 2. l esclusiva 3. la remunerazione dell obbligo di non concorrenza successivo alla conclusione del rapporto

7 Il contratto di licenza (marchi, brevetti) La licenza esclusiva, non esclusiva, parziale e totale del marchio. Il contratto di franchising: la licenza per utilizzare il marchio di impresa. Il contratto di merchandising: la licenza per utilizzare il marchio in un settore di mercato diverso da quello originario.

8 Il contratto di licenza del brevetto quale strumento per concedere a terzi il diritto di utilizzare l invenzione. Il corrispettivo: fisso ed indipendente dai profitti effettivamente realizzati o tramite royalties, come percentuali sulle vendite. La licenza inserita come clausola in contratti di più ampia portata (distribuzione, agenzia, joint venture, ecc). Come rendere pubblico e quindi opponibile a terzi il contratto di licenza.

9 Il contratto di joint venture Due tipologie: il contratto di joint venture come contratto atipico di collaborazione commerciale o come associazione temporanea di imprese il contratto di joint venture equity che porta alla costituzione di una società di diritto straniero a capitale misto L importanza dell approccio step by step: la lettera di intenti, il feasibility plan, i patti parasociali

10 La governance della JV in un Paese straniero: meglio la gestione o il controllo? Le JV 50% e 50%: il rischio di stallo I conferimenti del socio italiano in termini di know how, tecnologia, portafoglio clienti, ecc sono utili ma non sufficienti: occorre un investimento economico per una tutela effettiva Gli adempimenti richiesti all investitore italiano: la legalizzazione dei documenti La holding quale strumento più agile di gestione della JV

11 Procacciatori di affari, facilitatori di business, intermediari il procacciatore d affari: non è un agente né un mediatore, ma è presente in tutto il mondo la conoscenza del mercato locale e le relazioni personali con potenziali clienti possono essere contrattualizzati, ma l oggetto del contratto rischia di essere indeterminato La tutela del procacciatore per i contratti stipulati successivamente al suo intervento: come non farsi scavalcare

12 I contratti di collaborazione con facilitatori di business Struttura atipica, ma è importante che questi contratti non siano confusi con modelli simili. E opportuno prestare attenzione particolare a: Descrizione della prestazione Durata: contrattuale e legata a targets definiti Determinazione della provvigione Le spese: quelle necessarie da prevedere e regolare; quelle utili e discrezionali; quelle da escludere

13 La tutela della riservatezza e della correttezza delle parti nelle trattative contrattuali Struttura dei Non Disclosure Agrements. La tutela della riservatezza come clausola di un contratto più ampio (distribuzione, agenzia, joint venture, ecc) (segue)

14 Definire quali informazioni sono confidenziali e quali non lo sono, per dare effettiva concretezza al contratto Stabilire penali in caso di violazione Il non circumvention agreement: il modello contrattuale per non farsi scavalcare Definire con esattezza i limiti spaziali e temporali della tutela Ma NDA e NCA possono imporre comportamenti incompatibili tra loro e per questo può essere opportuno accorparli

15 La legge applicabile Ogni sistema giuridico stabilisce le regole per l applicazione delle proprie leggi o di leggi straniere ad un rapporto contrattuale internazionale Il criterio principale è però la volontà delle parti. Il giudice italiano può decidere in base al diritto straniero Il principio di reciprocità: l art. 16 delle preleggi Le norme imperative e le clausole vessatorie

16 La giurisdizione Quale tribunale o l autorità di quale Paese è competente a decidere su controversie nascenti dal contratto internazionale? L arbitrato internazionale, quando conviene, rischi e costi Il riconoscimento delle sentenze straniere in Italia e delle sentenze italiane all estero L Alternative Dispute Resolution e le altre forme di conciliazione I costi dell assistenza legale nei principali Paesi partner commerciali dell Italia

17 Le penali contrattuali La penale è la liquidazione anticipata dei danni da inadempimento contrattuale Deve essere ragionevole, proporzionale, dissuasiva e, in alcuni ordinamenti, può essere ricondotta ad equità dal giudice I danni indiretti: come evitare che vengano reclamati in caso di nostro inadempimento Un esempio di penale: le spese per le soste portuali/aeroportuali in caso di mancato o ritardato ritiro della merce nel luogo di destinazione

18 Quando il contratto smette di essere legge tra le parti Differenza tra hardship (la prestazione di una delle parti diventa particolarmente onerosa) e forza maggiore (la prestazione di una delle parti diventa impossibile) in ogni caso per fatti non imputabili alla parte o di cui la stessa non deve rispondere Le clausole di hardship: non tutti gli ordinamenti le prevedono (ma il nostro sì) o le regolano allo stesso modo, ma sono una prassi fair nella contrattualistica internazionale Congelare il contratto, rinegoziarlo o terminarlo?

19 La forza maggiore: l Act of God, l evento imprevedibile ed inevitabile, il fatto dell autorità Un esempio: i pericoli eccettuati nel trasporto marittimo Il furto della merce costituisce causa di forza maggiore o può addirittura essere assoggettato ad imposte a livello doganale? La risposta più logica è la meno corretta I principali rimedi disponibili: attendere che la causa di forza maggiore cessi o risolvere il contratto

20 Conclusione E pressochè impossibile conoscere perfettamente la legge di un Paese straniero (e spesso anche la propria) Ma nei contratti commerciali internazionali la volontà delle parti ha davvero un ruolo di primissimo piano Il contratto deve chiarire questa volontà, prevedere cosa possa andare storto e disciplinarlo in modo equo e ragionevole.