Istituzioni di diritto processuale civile

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1 Giampiero Balena Istituzioni di diritto processuale civile Volume III I PROCESSI SPECIALI E L ESECUZIONE FORZATA

2 L immagine in copertina è tratta dal frontespizio del volume di Vultejus, Tractatus de iudiciis, Kassel 1654.

3 Giampiero Balena Ordinario di Diritto processuale civile nell Università di Bari Istituzioni di diritto processuale civile Volume III I PROCESSI SPECIALI E L ESECUZIONE FORZATA CACUCCI EDITORE 2010

4 proprietà letteraria riservata 2010 Cacucci Editore - Bari Via Nicolai, Bari Tel. 080/ info@cacucci.it Ai sensi della legge sui diritti d Autore e del codice civile è vietata la riproduzione di questo libro o di parte di esso con qualsiasi mezzo, elettronico, meccanico, per mezzo di fotocopie, microfilms, registrazioni o altro, senza il consenso dell autore e dell editore.

5 a Flavia e Diana

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7 INDICE parte prima I PRINCIPALI PROCESSI SPECIALI A COGNIZIONE PIENA capitolo i il procedimento sommario di cognizione 1. Profili generali La fase introduttiva I possibili esiti dell udienza di prima comparizione La natura e le peculiarità del rito sommario I problemi suscitati dall eventuale cumulo di cause La decisione L impugnazione capitolo ii le controversie di lavoro e previdenziali 8. Introduzione Le caratteristiche fondamentali del rito speciale La materia cui si applica: le controversie individuali di lavoro Il tentativo obbligatorio di conciliazione preventivo I criteri di competenza e il regime dell incompetenza L introduzione della causa: premessa sul sistema di preclusioni operanti nel giudizio di primo grado Il ricorso introduttivo e gli adempimenti successivi al suo deposito

8 viii Indice 15. Segue: i vizi del ricorso e della fase introduttiva La costituzione del convenuto Costituzione e difesa personale delle parti L udienza di discussione: rilievi introduttivi L attività di trattazione della causa L intervento, volontario o coatto, di terzi L assunzione dei mezzi di prova e i poteri istruttorii del giudice Segue: il problema dei limiti dei poteri officiosi Le ordinanze anticipatorie di condanna La disciplina dell errore sul rito La fase decisoria e l esecutività della sentenza Cenni sulla disciplina specifica delle cause di lavoro alle dipendenze di pubbliche amministrazioni L appello in generale, la sua fase introduttiva e l appello incidentale Segue: la disciplina dei nova Segue: la trattazione della causa e la fase decisoria Cenni sulla disciplina specifica delle cause in materia di previdenza e assistenza obbligatorie capitolo iii le controversie in materia di locazione o comodato di immobili e di affitto di aziende 31. Le modeste differenze rispetto al rito del lavoro capitolo iv I PROCESSI DI SEPARAZIONE PERSONALE E di DIVORZIO Sezione I il processo di separazione personale dei coniugi 32. La competenza e la fase introduttiva L udienza presidenziale ed i conseguenti provvedimenti «temporanei e urgenti» Il raccordo tra la fase presidenziale e quella davanti al giudice istruttore Il prosieguo della causa dinanzi al giudice istruttore La separazione consensuale Il procedimento per la modifica dei provvedimenti relativi alla separazione

9 Indice ix Sezione II il processo di divorzio 38. La competenza e la fase introduttiva L udienza presidenziale, i provvedimenti «temporanei e urgenti» ed il prosieguo del giudizio Il ricorso su domanda congiunta parte seconda L ESECUZIONE FORZATA capitolo v i presupposti dell esecuzione forzata 41. Il titolo esecutivo Il titolo esecutivo europeo per i crediti non contestati: cenni La spedizione del titolo in forma esecutiva e la sua notificazione La legittimazione, attiva e passiva, all azione esecutiva. La successione nel processo esecutivo Gli atti preliminari all inizio dell esecuzione: notificazione del titolo esecutivo e precetto capitolo vi l espropriazione forzata Sezione I l espropriazione forzata in generale 46. Funzione e struttura dell espropriazione Il giudice dell esecuzione e le disposizioni generali concernenti l espropriazione Il pignoramento in generale Segue: i poteri dell ufficiale giudiziario nell esecuzione del pignoramento Segue: gli effetti del pignoramento La conversione e la riduzione del pignoramento L intervento dei creditori: i presupposti Segue: la disciplina processuale dell intervento La vendita forzata o l assegnazione dei beni pignorati

10 x Indice 55. Gli effetti e la stabilità della vendita e dell assegnazione La distribuzione del ricavato e le possibili controversie ad essa relative Sezione II l espropriazione mobiliare presso il debitore 57. L individuazione dei beni da pignorare ed i relativi limiti Le modalità del pignoramento La custodia dei beni pignorati L intervento dei creditori L assegnazione o la vendita dei beni (cenni) e la distribuzione del ricavato Sezione III l espropriazione presso terzi 62. L oggetto dell espropriazione presso terzi ed i limiti alla pignorabilità dei crediti Il pignoramento Gli adempimenti del terzo e l eventuale accertamento del diritto del debitore nei suoi confronti L intervento dei creditori L assegnazione o la vendita Sezione IV l espropriazione immobiliare 67. Il pignoramento L intervento dei creditori La custodia dei beni pignorati L autorizzazione della vendita Le modalità della vendita senza incanto Segue: le modalità della vendita all incanto Segue: l assegnazione e le ulteriori possibilità in caso di incanto negativo La possibile delega delle operazioni di vendita (cenni) La distribuzione del ricavato Sezione V l espropriazione contro il terzo proprietario 76. I presupposti La disciplina specifica

11 Indice xi Sezione VI l espropriazione di beni indivisi 78. La funzione e i presupposti La disciplina specifica capitolo vii l esecuzione per consegna o rilascio 80. Le disposizioni comuni In particolare, l esecuzione per rilascio d immobile capitolo viii l esecuzione degli obblighi di fare o non fare 82. Rilievi introduttivi Il procedimento Le misure coercitive per l attuazione degli obblighi di fare infungibile e di non fare capitolo ix le opposizioni del debitore e dei terzi 85. Il sistema dei rimedi nei confronti dell esecuzione forzata ingiusta o illegittima L opposizione all esecuzione: i motivi e la legittimazione Segue: il procedimento L opposizione agli atti esecutivi L opposizione di terzo all esecuzione capitolo x la sospensione e la conclusione del processo esecutivo 90. Rilievi introduttivi sulla sospensione del processo esecutivo La sospensione conseguente ad un opposizione all esecuzione o agli atti esecutivi La sospensione su istanza dei creditori La disciplina comune alle ipotesi di sospensione L estinzione del processo esecutivo

12 xii Indice parte terza I PRINCIPALI PROCEDIMENTI SOMMARI capitolo xi IL PROCEDIMENTO PER INGIUNZIONE 95. Caratteristiche generali L oggetto dell ingiunzione e i relativi presupposti, con particolare riguardo alla prova scritta del diritto Segue: il regime di favore previsto per alcuni crediti Il giudice competente e la domanda d ingiunzione Il possibile rigetto della domanda. Il contenuto del decreto ingiuntivo e la sua notificazione al debitore L eventuale esecutività provvisoria originaria del decreto ingiuntivo L opposizione del debitore, tempestiva e tardiva Segue: la natura e l oggetto (duplice) del giudizio di opposizione Segue: le possibili relazioni con altri giudizi a cognizione piena (litispendenza, continenza e connessione) Segue: la sua disciplina specifica L esecutività provvisoria del decreto in pendenza del giudizio di opposizione L esito del giudizio di opposizione L efficacia del decreto ingiuntivo divenuto (relativamente) immutabile e le impugnazioni straordinarie Brevi cenni sul procedimento europeo d ingiunzione capitolo xii IL PROCEDIMENTO PER CONVALIDA DI LICENZA O SFRATTO 109. Caratteristiche generali Le ipotesi in cui è esperibile La fase introduttiva e la costituzione delle parti I possibili esiti: a) in caso di mancata comparizione del locatore Segue: b) in caso di mancata comparizione o non opposizione del conduttore Segue: c) in caso di opposizione del conduttore L opposizione tardiva e gli altri rimedi nei confronti dell ordinanza di convalida

13 Indice xiii capitolo xiii I PROVVEDIMENTI CAUTELARI e il relativo processo 116. Premessa Sezione I i sequestri 117. I vari tipi di sequestro Il sequestro conservativo: in generale Segue: l esecuzione Segue: gli effetti Il sequestro giudiziario di beni Il sequestro giudiziario di cose con funzione probatoria L esecuzione e gli effetti del sequestro giudiziario Sezione II le denunce di nuova opera e di danno temuto 124. I presupposti sostanziali delle c.d. azioni di nunciazione (cenni) Il procedimento: rinvio Sezione III l istruzione preventiva 126. Rilievi introduttivi I mezzi di prova assumibili in via preventiva Il procedimento La consulenza tecnica preventiva con funzione conciliativa Sezione IV i provvedimenti d urgenza 130. L atipicità e la sussidiarietà dei provvedimenti d urgenza I limiti positivi dell istituto Sezione V il procedimento cautelare c.d. uniforme 132. Rilievi introduttivi: l ambito di applicazione della disciplina uniforme La competenza ante causam La competenza nel corso del giudizio di merito L atto introduttivo e la domanda cautelare Il procedimento Gli effetti dell ordinanza di rigetto Il regime di «stabilità» dell ordinanza di accoglimento: la disciplina tradizionale

14 xiv Indice 139. Segue: il nuovo regime dei provvedimenti a contenuto anticipatorio Segue: il giudizio di merito conseguente alla concessione di un provvedimento anticipatorio ante causam L inefficacia del provvedimento cautelare La revoca e la modifica L attuazione L impugnazione del provvedimento cautelare: rilievi introduttivi Segue: la disciplina del reclamo capitolo xiv i PROcedimenti possessori 146. Natura e struttura dei procedimenti possessori Segue: i rapporti tra la fase sommaria e quella a cognizione piena I rapporti tra il procedimento possessorio e l eventuale giudizio petitorio parte quarta I PROCEDIMENTI CAMERALI capitolo xv profili generali dei procedimenti in camera di consiglio 149. Rilievi introduttivi: procedimenti c.d. camerali e giuris dizione volontaria Le caratteristiche del procedimento in camera di consiglio secondo il suo schema base Le deviazioni dal modello base nei procedimenti camerali aventi ad oggetto diritti o status I provvedimenti camerali di giuris dizione volontaria che incidono indirettamente su diritti o status

15 Indice xv parte quinta L ARBITRATO capitolo xvi l ARBITRATO Sezione I i presupposti del giudizio arbitrale 153. L arbitrato e le figure affini La controversa natura dell arbitrato rituale Cenni sull arbitrato libero o irrituale La convenzione d arbitrato Sezione II gli arbitri 157. La nomina degli arbitri: princìpi generali Segue: il procedimento per la nomina e la sostituzione degli arbitri Gli obblighi, la responsabilità e i diritti degli arbitri La ricusazione degli arbitri Sezione III il procedimento e la decisione 161. La sede dell arbitrato Le regole generali sullo svolgimento del processo La rappresentanza tecnica Le modificazioni soggettive del processo Le controversie con pluralità di parti Gli eventi che possono incidere sul contraddittorio Le spese del procedimento ed il compenso degli arbitri I limiti oggettivi della cognizione degli arbitri Le questioni relative alla competenza degli arbitri I rapporti tra gli arbitri e l autorità giudiziaria La sospensione del processo arbitrale La fase introduttiva e la trattazione della causa L istruzione probatoria Il termine per la pronuncia del lodo La deliberazione ed il lodo (definitivo, non definitivo, parziale) L efficacia del lodo ed il suo eventuale deposito La correzione del lodo

16 xvi Indice Sezione IV le impugnazioni del lodo 178. Tipicità delle impugnazioni del lodo ed applicabilità della disciplina generale in materia d impugnazione delle sentenze Il regime d impugnazione del lodo non definitivo L impugnazione per nullità: natura e termini Segue: i possibili motivi Segue: il procedimento e la decisione Le altre impugnazioni (revocazione ed opposizione di terzo): cenni Cenni sull arbitrato in materia societaria: le clausole compromissorie statutarie Segue: la disciplina (inderogabile) del procedimento

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