AMMORTAMENTO FRANCESE E ANATOCISMO La NELL ELABORAZIONE. disciplina. dell usura bancaria GIURISPRUDENZIALE. Avv. Fabio Fiorucci

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1 AMMORTAMENTO FRANCESE E ANATOCISMO La NELL ELABORAZIONE disciplina GIURISPRUDENZIALE dell usura bancaria Avv. Fabio Fiorucci

2 *Anatocismo - Anatocismo: gli interessi maturati /scaduti (e non pagati) su un capitale dato a prestito si aggiungono al capitale stesso, che conseguentemente si accresce costituendo la base di calcolo di nuovi interessi, con un rapido e non lieve incremento della somma dovuta - ANATOCISMO: calcolo degli interessi sugli interessi già addebitati/scaduti - Una somma di denaro concessa a mutuo al tasso annuo del cinque per cento si raddoppia in venti anni, mentre con la capitalizzazione degli interessi la stessa somma si raddoppia in circa quattordici anni (Cass. 2593/2003).

3 Anatocismo Ratio anatocismo: La mancata disponibilità degli interessi scaduti trova compensazione nella capitalizzazione che replica la fruttuosità del capitale liquido ed esigibile. Posticipazione del pagamento degli interessi maturati e scaduti che, quindi, diventano ad ogni effetto capitale, potenzialmente utile anche per il debitore (ulteriore possibilità rispetto a paga o vieni chiamato in giudizio ) Anatocismo forma subdola, ma non socialmente meno dannosa delle altre, di usura (Cass. 3479/71 e n. 1724/77)

4 Anatocismo Art c.c. [norma imperativa]: In mancanza di usi [normativi] contrari, gli interessi scaduti possono produrre interessi solo dal giorno della domanda giudiziale o per effetto di convenzione posteriore alla loro scadenza, e sempre che si tratti di interessi dovuti almeno per sei mesi

5 Anatocismo Disciplina anatocismo bancario (art. 120 TUB) 1. D.Lgs. 342/ Delibera CICR [ ] 2. l art. 1, comma 629, della legge 27 dicembre 2013 n. 147 (Legge di stabilità 2014), ha sostituito il secondo comma dell art. 120 t.u.b., a far data da L. 8 aprile 2016 n Conversione in legge, con modificazioni, del Decreto-legge 18/2016 (vigente dal ) + Delibera CICR ( )

6 Anatocismo e ammortamento Rata mutuo costituita da quota capitale e quota interessi Il piano di ammortamento 'alla francese' prevede, come noto, il pagamento di rate periodiche composte da una quota di capitale ed una quota di interessi (calcolata sul capitale residuo da restituire). Con il progredire dell'ammortamento la quota capitale cresce progressivamente, mentre quella per interessi è via via di entità sempre inferiore. Pertanto, mentre nelle prime rate è nettamente maggiore la quota per interessi, nelle ultime sarà nettamente maggiore la quota capitale

7 Anatocismo e ammortamento Rapporti ammortamento francese e anatocismo. due questioni: 1) anatocismo nella determinazione della quota interessi della rata? 2) anatocismo nel calcolo degli interessi di mora (inadempimento)

8 *Anatocismo e ammortamento Nei mutui, l'anatocismo riguarda gli interessi moratori, ossia gli interessi previsti in caso di ritardo nel pagamento di ciascuna rata. Costituiscono anatocismo quella parte degli interessi moratori che sono calcolati sulla quota interessi (corrispettivi) contenuta nella rata insoluta Rata mutuo scaduta e non pagata unicum inscindibile capitale/interessi: no anatocismo ; contra, ex multis, Cass. 2593/2003; Cass /2014

9 *Anatocismo e ammortamento In ipotesi di mutuo per il quale sia previsto un piano di restituzione differito nel tempo, mediante il pagamento di rate costanti comprensive di parte del capitale e degli interessi, questi ultimi conservano la loro natura e non si trasformano invece in capitale da restituire al mutuante, cosicché la convenzione, contestuale alla stipulazione del mutuo, la quale stabilisca che sulle rate scadute decorrono gli interessi sulla intera somma integra un fenomeno anatocistico, vietato dall'art c.c. Il principio è stato affermato da questa Corte a partire dalla sentenza n del 1971, la quale osservò che "il semplice fatto che nelle rate di mutuo vengono compresi sia una quota del capitale da estinguere sia gli interessi a scalare non opera un conglobamento né vale tanto meno a mutare la natura giuridica di questi ultimi, che conservano la loro autonomia anche dal punto di vista contabile". Lo stesso principio è stato affermato da Cass. 6 maggio 1977, n.1724 (Cass. 2593/2003).

10 *Anatocismo e ammortamento Mutui fondiari stipulati ante 1 gennaio 1994 Anatocismo 'legale' consentito (interessi moratori calcolabili sull'intera rata) V. art. 14 dpr 7/1976; art. 16 l. 175/1991 che, all'art. 27, ha abrogato il dpr 7/1976; la l. 175/1991 è stata abrogata dall'art. 161, 1 co., TUB con riguardo ai contratti di mutuo stipulati dal 1 gennaio 1994

11 *Delibera CICR Art. 3 (finanziamenti con piano di rimborso rateale) 1. In caso di inadempimento del debitore l'importo complessivamente dovuto alla scadenza di ciascuna rata può, se contrattualmente stabilito, produrre interessi dalla data di scadenza e sino al momento del pagamento. No capitalizzazione periodica 2. Quando il mancato pagamento determina la risoluzione del contratto di finanziamento, l'importo complessivamente dovuto può, se contrattualmente stabilito, produrre interessi a decorrere dalla data di risoluzione. No capitalizzazione periodica.

12 Art. 120, 2 co., tub (vigente) Il CICR stabilisce modalità e criteri per la produzione di interessi nelle operazioni poste in essere nell'esercizio dell'attività bancaria, prevedendo in ogni caso che: a) nei rapporti di conto corrente o di conto di pagamento sia assicurata, nei confronti della clientela, la stessa periodicità nel conteggio degli interessi sia debitori sia creditori, comunque non inferiore ad un anno; gli interessi sono conteggiati il 31 dicembre di ciascun anno e, in ogni caso, al termine del rapporto per cui sono dovuti; b) gli interessi debitori maturati, ivi compresi quelli relativi a finanziamenti a valere su carte di credito, non possono produrre interessi ulteriori, salvo quelli di mora e sono calcolati esclusivamente sulla sorte capitale; per le aperture di credito regolate in conto corrente e in conto di pagamento, per gli sconfinamenti anche in assenza di affidamento ovvero oltre il limite del fido: i) gli interessi debitori sono conteggiati al 31 dicembre e divengono esigibili il 1 marzo dell anno successivo a quello in cui sono maturati; nel caso di chiusura definitiva del rapporto, gli interessi sono immediatamente esigibili; ii) il cliente può autorizzare, anche preventivamente, l addebito degli interessi sul conto al momento in cui questi divengono esigibili; in questo caso la somma addebitata è considerata sorte capitale; l autorizzazione è revocabile in ogni momento, purché prima che l addebito abbia avuto luogo ". (L. 8 aprile 2016 n. 49 (in G.U , n. 87). - Conversione in legge, con modificazioni, del Decreto-legge 18/2016)

13 Art. 120, 2 co., tub (versione 2016 vigente) - Delibera CICR : Agli interessi moratori si applicano disposizione del c.c. [art cc; art cc] - La Cassazione ha più volte ribadito che il debito per interessi (si tratti di interessi compensativi, corrispettivi o moratori ed anche quando sia stata adempiuta l'obbligazione principale) non si configura come una qualsiasi obbligazione pecuniaria, dalla quale derivi il diritto agli ulteriori interessi dalla mora nonché al risarcimento del maggior danno ex art comma II c.c., ma resta soggetto alla regola dell'anatocismo di cui all'art c.c., derogabile soltanto dagli usi contrari ed applicabile a tutte le obbligazioni aventi ad oggetto originario il pagamento di una somma di denaro sulla quale spettino interessi di qualsiasi natura (Cass. 4088/1988; Cass. 9311/1990; Cass. 2381/1994; Cass. S.U. n. 9653/2001; Cass. n. 2439/2002; Cass. n. 2771/2002; Cass. n. 4133/2003;Cass /2013; Cass /2014).

14 *Anatocismo e ammortamento Secondo talune impostazioni di parte (minoritaria) della giurisprudenza di merito (Trib. Bari, sez. Rutigliano, 29/10/2008;Trib. Larino (CB) 3/5/2012; Trib. Ferrara ; Trib. Isernia ), in un contratto di mutuo in cui sia prevista la restituzione graduale del capitale in applicazione del sistema di rimborso cosiddetto 'francese' mediante il pagamento di un numero predefinito di rate costanti, l'interesse applicato al mutuatario è un interesse anatocistico (con conseguente difformità interessi pattuiti e pagati)

15 *Anatocismo e ammortamento Il predetto indirizzo risulta contraddetto e superato dalla quasi totalitaria giurisprudenza di merito (Trib. Benevento ; Trib. Siena ; Trib. Foggia ; Trib. Milano e ; Trib. Pescara ; Trib. Milano ; Trib. Lecce ; Trib. Torino e ; Trib. Modena ; Trib. Venezia ; Trib. Treviso ; Trib. Salerno : lite temeraria; Trib. Verona : lite temeraria; Trib. Brescia ; Trib. Treviso ; Trib. Lecce ; Trib. Padova , , ; Trib. Milano , e ; Trib. Bergamo e ; Trib. Bologna ; Trib. Napoli ; Trib. Lecce ; Trib. Verona ; Trib. Roma , e , ; Trib. Palermo ;Trib. Pisa ; Trib. Asti ; Trib. Brescia ; Trib. Avellino ) che ha escluso qualsiasi profilo di illegittimità del sistema di ammortamento alla francese, in linea, peraltro, con quanto reiteratamente ribadito anche dall'arbitro Bancario Finanziario (ad. es., ABF Milano , n. 429; ABF n. 3853/2014 e 6703/2014) in sede di risoluzione stragiudiziale delle relative controversie.

16 *Anatocismo e ammortamento In particolare, è rilevato che il metodo di ammortamento c.d. alla francese - in cui, come detto, la quota capitale aumenta progressivamente mentre la quota interessi decresce - non determina alcuna illegittima capitalizzazione degli interessi corrispettivi, poiché la quota di interessi di ogni rata viene calcolata sul debito residuo del periodo precedente, costituito dalla quota capitale ancora dovuta, detratto l'importo già pagato in linea capitale con le rate precedenti, senza che gli interessi passivi già predisposti costituiscano base di calcolo nella rata successiva. Trib. Verona , e (Ammortamento francese e anatocismo): anatocismo concettualmente non configurabile, per la inesistenza di un interesse scaduto sul quale calcolare l interesse composto Trib. Verona e Trib. Avellino : amm.to francese fenomeno inverso alla capitalizzazione poiché nel corso del tempo diminuisce il capitale che fruttifica nel periodo successivo

17 *Anatocismo e ammortamento Abstract giurisprudenza: 1. Il piano di ammortamento calcolato con il metodo cd. alla francese, pur essendo più oneroso di quello calcolato con il metodo all'italiana, utilizza una formula di capitalizzazione composta che non ha, però, alcun effetto nella determinazione della quota di interessi calcolata sul solo capitale residuo; 2. Deve escludersi che nell'ammortamento con rata costante e rimborso graduale del capitale vi possa essere l applicazione di interessi anatocistici, in quanto tale fenomeno può sussistere e si avrebbe "interesse composto" soltanto se gli interessi maturati sul debito in un dato periodo si aggiungono al capitale; 3. Gli interessi di periodo vengono calcolati sul solo capitale residuo; 4. Alla scadenza della rata gli interessi maturati non vengono capitalizzati, ma sono pagati come quota interessi della rata di rimborso del mutuo

18 Anatocismo e ammortamento L assenza di qualsivoglia capitalizzazione (palese o occulta) nel piano di ammortamento induce la giurisprudenza a escludere che possa verificarsi alcuna pregiudizievole discordanza (indeterminatezza tasso di interesse ex art cc) tra il tasso pattuito nel contratto di finanziamento e quello effettivo (ex multis Trib. Roma ; Trib. Palermo ; Trib. Pisa ; contra Trib. Isernia ). Mentre il tasso annuo nominale (TAN) è appunto stabilito su base annua, le rate hanno spesso una periodicità inferiore. Conseguentemente, il tasso effettivamente applicato risulta più alto. La differenza tra TAN e TAE (tasso annuo effettivo) è tanto maggiore quanto è maggiore il numero delle rate (fattore tempo) ed è tanto più significativa quanto è più alto il tasso di interesse. Le due grandezze, TAE e TAN, non sono dunque alternative tra loro, ma coesistono e non possono essere identiche. Nei contratti di mutuo, infatti, al TAE si perviene dopo aver concordato il TAN e la periodicità delle rate di rimborso (cfr. Trib. Modena ; Trib. Milano e ; Trib. Varese ; Trib. Milano ).

19 Anatocismo e ammortamento In sostanza, una volta raggiunto l accordo [1] sulla somma mutuata, [2] sul tasso, [3] sulla durata del prestito e [4] sul rimborso mediante un numero predefinito di rate, la misura della rata discende matematicamente dagli indicati elementi contrattuali (Trib. Benevento ; Trib. Roma , , , ; Trib. Monza : esclusa indeterminatezza tasso ex art cc; Trib. Milano ; Trib. Monza )