SOMMARIO Introduzione Capitolo 1 - L obbligo di garanzia 1. La ratio legis... 4 2. La collocazione della norma in seno al codice civile... 6 3. I principi contemplati dalla norma... 7 3.1. Una «lettura» di stretto significato del principio dell equivalenza... 8 3.2. Le ipotesi di obbligazione opzionabili dall obbligato... 9 4. La definizione della fonte dell obbligazione della prestazione di garanzia... 9 4.1. Le fonti dell obbligazione di garanzia in particolare: le garanzie in materia di restituzione nell ambito possessorio... 13 4.2. La garanzia della cauzione in materia ereditaria... 14 4.3. Obbligo di mantenimento del coniuge e della prole: le garanzie previste dalla legge... 15 4.3.1. In particolare la prestazione di garanzia ex art. 8 l. div... 18 4.4. Diritto alla separazione e fallimento del defunto: le garanzie per i creditori... 19 4.5. Prestazione della garanzia e liberazione del fideiussore... 21 4.6. Imposizione dell obbligo di garanzia per legge, mediante provvedimento del giudice... 22 4.7. La sentenza condizionata al verificarsi di una condizione futura ed incerta: la prestazione della garanzia... 24 4.8. La prestazione di garanzia: la fideiussione costituita mediante negozio unilaterale... 25 5. Una lettura di sintesi del c.d. Principio dell equivalenza in materia di prestazione dell obbligo di garanzia... 27 Capitolo 2 - La responsabilità patrimoniale 1. Inquadramento dell istituto... 32 1.1. Il principio di universalità della responsabilità... 36 2. Che cosa si intende per garanzia patrimoniale?... 37 3. La diversità di contenuti che ispira la responsabilità patrimoniale e l esecuzione forzata... 40 4. La responsabilità patrimoniale... 42 4.1. Responsabilità patrimoniale e beni futuri... 43 Wolters Kluwer Italia V
5. Il principio della limitazione della responsabilità... 44 5.1. Limitazione della responsabilità in base alla separazione del patrimonio... 47 6. Sui poteri di gestione del debitore ed i mezzi di conservazione del patrimonio: la surrogazione... 48 7. Sui presupposti dell azione surrogatoria in particolare... 52 7.1. L esercizio dell azione surrogatoria: ambiti processuali... 57 8. La revocatoria... 58 8.1. Significato e condizioni utili all esercizio dell azione revocatoria... 59 8.2. Lo sforzo interpretativo... 62 8.3. Lo scenario conseguente all esercizio dell azione revocatoria da parte del creditore... 64 8.4. Limiti all esercizio dell azione revocatoria ordinaria: la prescrizione quinquennale. La trascrizione della domanda... 66 8.5. L orientamento emerso nella sede pretoria (più risalente) sulla decorrenza del termine di prescrizione... 71 8.6. La prescrizione delle azioni esecutive e cautelari del creditore... 73 Parte Prima Garanzie personali Capitolo 1 - La fideiussione 1. Sulla nozione di fideiussore... 81 2. La definizione dell oggetto dell obbligazione fideiussoria... 85 2.1. Il socio illimitatamente responsabile di società di persone può prestare fideiussione alla società stessa?... 86 2.2. L efficacia della fideiussione... 87 3. La fideiussione a prima richiesta... 91 4. La formula: atto di fideiussione a prima richiesta... 92 5. La fideiussione omnibus... 94 5.1. La fideiussione omnibus e i mutamenti legislativi... 97 6. Manifestazione della volontà di obbligarsi del fideiussore... 99 6.1. La libertà della forma e la prova della volontà di costituirsi fideiussore... 103 7. La fideiussione per obbligazioni future o condizionali... 106 7.1. Osservanza della norma imperativa nelle clausole fideiussorie: effetti... 110 VI Wolters Kluwer Italia
8. La validità della fideiussione... 114 8.1. Limiti all applicazione della norma... 119 8.2. Natura accessoria del negozio fideiussorio... 119 9. La fideiussione di secondo grado... 121 9.1. Fideiussione di regresso... 125 9.2. La fideiussione del fideiussore secondo gli orientamenti di legittimità... 125 10. I limiti della fideiussione... 127 10.1 L accessorietà dell obbligazione fideiussoria... 129 11. Estensione della fideiussione... 131 11.1. Al fideiussore il peso delle componenti accessorie del debito principale... 135 11.2. Il recesso della banca dal contratto di c/c e gli effetti sulla fideiussione... 137 12. L obbligazione di prestare fideiussione... 139 12.1 Il contratto fideiussorio e le obbligazioni cui presta forma... 141 13. L obbligazione del fideiussore... 142 13.1. Obbligazione in solido, beneficio di escussione: il caso del fallimento del debitore principale... 145 14. Le eccezioni opponibili dal fideiussore... 148 14.1. Il carattere solidale delle obbligazioni e il difetto di litisconsorzio necessario... 152 15. La fideiussione prestata da più persone... 154 Il rapporto di cofideiussione e il regime impositivo... 159 16. Il beneficio della divisione... 160 17. L obbligazione del fideiussore del fideiussore... 164 17.1 In tema di obblighi del fideiussore... 167 18. La surrogazione del fideiussore nei diritti del creditore... 170 18.1. La surrogazione del fideiussore verso il debitore non garantito... 174 18.2. Il rapporto di cofideiussione: l applicabilità della norma ex art. 1949 c.c... 175 18.3. L azione di surroga. Gli effetti della surrogazione sul credito: L ambito fiscale: primi richiami... 175 18.4. Il trattamento fiscale dell operazione di fideiussione... 176 18.4.1. L orientamento prevalente per la materia della surrogazione con riguardo al profilo fiscale... 178 19. L azione di regresso contro il debitore principale... 180 19.1. Il presupposto per l esercizio dell azione di regresso: il pagamento. Il regresso quale forma di garanzia propria (semplice)... 186 Wolters Kluwer Italia VII
20. La misura del diritto spettante al fideiussore che ha pagato... 188 21. Regresso contro più debitori principali... 190 22. Il divieto di agire contro il debitore principale... 192 23. Rilievo del fideiussore... 196 23.1. Azioni di liberazione e di cauzione: a chi spettano?... 202 24. Il regresso contro gli altri fideiussori... 206 24.1. Alcuni ambiti riferiti all azione di regresso sottolineati dall elaborazione del diritto pretorio... 210 25. La liberazione del fideiussore per fatto del creditore... 212 26. La liberazione del fideiussore per obbligazioni future... 215 26.1. Esercizio delle facoltà di cui alla norma e onere della prova del fideiussore... 217 27. La scadenza dell obbligazione principale... 221 27.1. Il termine di decadenza del creditore ed i suoi limiti... 223 Capitolo 2 - Le altre garanzie tipiche: avallo, mandato di credito e anticresi 1. L istituto giuridico dell avallo... 228 2. La garanzia cambiaria... 231 2.1. Vicende legate all avallo cambiario... 235 3. La forma dell avallo... 237 3.1. Le criticità formali dell avallo... 239 4. Obbligazioni dell avallante... 241 4.1. Gli obblighi e le eccezioni dell avallante... 244 5. L avallo in materia di assegni... 246 6. Mandato di credito... 247 7. Sopravvenuta insolvenza del mandante o del terzo... 252 8. L anticresi... 258 8.1. Tratti caratterizzanti la figura anticretica... 260 9. L istituto dell anticresi nei suoi tratti essenziali... 262 10. Obblighi del creditore anticretico... 264 10.1. Gli adempimenti del creditore anticretico... 265 10.2. La durata dell anticresi... 267 11. Il divieto del patto commissorio... 270 12. La compensazione dei frutti con gli interessi... 274 12.1. Sulla figura del contratto autonomo di garanzia rispetto alla fideiussione... 277 Capitolo 3 - Il contratto autonomo di garanzia 1. La qualificazione del contratto autonomo di garanzia e quella di fideiussione... 284 VIII Wolters Kluwer Italia
2. Il contratto autonomo di garanzia secondo l inquadramento storico e quello attuale... 293 2.1. I limiti del contratto autonomo di garanzia... 304 3. Garantievertrag e autonomia negoziale delle parti... 308 4. L obbligazione indennitaria del contratto autonomo di garanzia... 314 5. La nullità del patto di interessi ultralegali non si comunica al contratto autonomo di garanzia... 315 6. L elemento dell accessorietà tipico della fideiussione assente nella garanzia autonoma... 316 7. Garanzie e bid bond... 320 8. Il performance bond... 323 9. Maintenaince bond... 324 10. Polizza fideiussoria, fideiussione e contratto autonomo di garanzia... 326 11. Le polizze fideiussorie... 328 Capitolo 4 - La lettera di patronage 1. La definizione dell istituto... 350 2. Le lettere di patronage forti e deboli. Prime considerazioni... 353 3. Lettera di patronage c.d. Forte. Distinzione rispetto alla figura della fideiussione... 357 3.1. Natura e responsabilità della lettera di patronage forte... 360 3.2. La responsabilità per informazioni false o inesatte... 366 4. Lettere di patronage deboli e confronto con le lettere di patronage forti... 369 4.1. La natura debole della lettera di patronage secondo un quadro di sintesi... 372 5. Ambiti contenutistici delle lettere di patronage deboli... 379 6. L interpretazione della lettera di patronage: l impiego del criterio analitico... 381 Parte Seconda Le garanzie reali Capitolo 1 - Il pegno 1. Il pegno nelle sue varie sfumature... 390 2. La costituzione del pegno... 393 2.1. Il pegno senza spossessamento... 397 3. La prelazione del creditore pignoratizio... 401 Wolters Kluwer Italia IX
4. La prelazione per il credito degli interessi... 403 5. Rivendicazione della cosa e sua conservazione... 404 6. Il pegno di cosa fruttifera... 409 7. Divieto di uso e disposizione della res costituita in pegno... 411 8. Il sequestro della cosa oggetto di pegno... 413 9. La restituzione della cosa oggetto di pegno... 413 10. La vendita anticipata... 414 11. La vendita della cosa oggetto di pegno... 417 12. Le forme della vendita... 421 12.1. Le opposizioni esperibili in base alla norma di cui all art. 2797 c.c... 423 13. L assegnazione della cosa oggetto di pegno in pagamento del debito rimasto inadempiuto... 427 14. Sulla indivisibilità del pegno... 433 15. Le condizioni della prelazione... 437 15.1. La consegna del documento... 439 15.2. La riscossione di interessi e prestazioni periodiche del credito dato in pegno. Assegnazione o vendita di esso. Le eccezioni opponibili... 443 16. Il pegno di diritti diversi dai crediti... 445 Capitolo 2 - L ipoteca 1. Elementi introduttivi... 454 2. La costituzione dell ipoteca... 456 2.1. L ipoteca su usufrutto, nuda proprietà, sul diritto del concedente e su quello dell enfiteuta, sul diritto di superficie... 457 3. L ipoteca legale e l ipoteca giudiziale... 460 4. L ipoteca volontaria... 464 5. L iscrizione d ipoteca... 468 5.1. Le ipoteche a garanzia di obbligazione... 469 5.2. L iscrizione di ipoteca legale, di scrittura privata, di atto pubblico e di atto formato in paese estero. Discordanza nell indicazione delle somme... 470 5.3. Le formalità dell iscrizione ipotecaria e le omissioni ed inesattezze nei titoli e note... 471 5.4. Annotazioni e notificazioni. Le spese di iscrizione... 473 6. La rinnovazione dell ipoteca... 476 7. Ordine delle ipoteche. La surrogazione... 480 8. Effetti dell ipoteca rispetto al terzo acquirente... 483 8.1. La posizione del terzo rispetto a: frutti dell immobile, diritti ed obblighi... 485 X Wolters Kluwer Italia
9. Effetti dell ipoteca rispetto al terzo datore... 487 10. Riduzione delle ipoteche... 489 11. Estinzione delle ipoteche... 494 12. Cancellazione dell iscrizione... 501 13. La liberazione dalle ipoteche... 507 13.1. Mancato deposito del prezzo e aggiudicazione al terzo acquirente... 510 14. Divieto di rinunzia all ipoteca... 513 Parte Terza Conservazione delle garanzie e profili processuali Capitolo 1 - Mezzi di conservazione delle garanzie patrimoniali 1. L azione surrogatoria... 518 2. L azione revocatoria... 520 2.1. Ambiti processuali ed effetti dell accoglimento dell azione revocatoria... 523 2.2. La prescrizione dell azione revocatoria... 526 2.3. La posizione del subacquirente dell acquirente del debitore fallito... 529 3. Il sequestro conservativo... 530 Capitolo 2 - Le cause di garanzia 1. Le cause di garanzia... 534 2. L inquadramento del rapporto tra garanzia propria e impropria... 538 3. La garanzia propria in particolare... 540 4. Il rapporto di garanzia processuale nella sua articolazione. Spunti critici all orientamento tradizionale... 542 Bibliografia... 547 Indice analitico... 551 Wolters Kluwer Italia XI