Torino, 17 settembre 2009 Spettabile Ufficio VI, Direzione IV del Dipartimento del Tesoro dt.direzione4.ufficio6@tesoro.it Osservazioni in merito alla seconda consultazione pubblica per l attuazione della direttiva 2007/36/CE relativa all esercizio di alcuni diritti degli azionisti di società quotate Egregi Signori, Con riferimento al documento di consultazione del 24 luglio 2009, Ci pregiamo di trasmettere le nostre riflessioni concernenti il punto: 2. - LA CONVOCAZIONE E L INFORMATIVA PREASSEMBLEARE Articolo 5, DSHR Articolo 31, comma 1, lettere c) e d), LC 2008 E autorizzata la pubblicazione del presente documento ai fini della consultazione. Cordiali Saluti SpA ITALIA Dott. Umberto Zola 1
PREMESSA Da anni il nostro studio segue con interesse la corporate governance di centinaia di società quotate, frequentando le assemblee degli azionisti e rivolgendo una costante attenzione alla comunicazione ed all informazione verso gli stakeholders, prerogative fondamentali di ogni SpA quotata. Da qui l interesse per la direttiva 2007/36/CE, volta a migliorare i diritti degli azionisti intervenendo su taluni aspetti del diritto societario che, in ambito italiano, rivelano una certa discrasia con la best practice comunitaria. In particolare, ciò che ci preme qui rimarcare è questione nota e, a nostro avviso, finora poco contrastata: lo scarso peso degli azionisti nella vita delle società quotate, tradotto con l inadeguata presenza in occasione delle assemblee e lo scarso interesse per l esercizio del voto. Una mancanza di interazione che va contro gli stessi interessi delle società quotate e che, alla lunga, rischia di congelare una piazza finanziaria già fredda come quella italiana, isolandola dal resto d Europa. A tale situazione si può porre rimedio implementando la comunicazione e l informazione verso gli azionisti e gli stakeholders tutti, italiani od esteri. Senza la libera e tempestiva circolazione delle informazioni, infatti, la costituzione di un mercato unico europeo non può che restare mera utopia. E proprio al fine di incentivare gli azionisti ad una più attiva e consapevole partecipazione alla governance societaria che il legislatore europeo, con la DSHR, ha dettato le sue linee guida. Precetti che gli emittenti quotati italiani avrebbero, a nostro avviso, più che mai bisogno di adottare, pena un ulteriore decadimento dell attrattiva del mercato nostrano sul fronte internazionale. 2
2. - LA CONVOCAZIONE E L INFORMATIVA PREASSEMBLEARE B) Contenuto e modalità di pubblicazione dell avviso di convocazione L articolo 5 della Direttiva 2007/36/CE recita: Fatti salvi gli ulteriori requisiti in materia di notifica o pubblicazione stabiliti dallo Stato membro competente quale definito all articolo 1, paragrafo 2, la società è tenuta a emettere la convocazione di cui al paragrafo 1 del presente articolo in modo tale da assicurare un accesso rapido e su base non discriminatoria alla medesima. Lo Stato membro impone alla società di utilizzare mezzi di comunicazione che possono ragionevolmente garantire un effettiva diffusione delle informazioni al pubblico in tutta la Comunità. Lo Stato membro non può imporre l obbligo di utilizzare solo i mezzi di comunicazione i cui operatori sono stabiliti sul suo territorio. Emerge, di primo acchito, la discrasia tra le linee guida europee e l attuale situazione nazionale. Se l ordinamento comunitario propugna la libera circolazione degli avvisi di convocazione delle assemblee esortando i Paesi membri ad una diffusione rapida, non discriminatoria e globale degli stessi la normativa italiana impone obblighi che vanno nella direzione opposta, obbligando le società a pubblicare l avviso di convocazione sulla Gazzetta Ufficiale o su un quotidiano a diffusione nazionale (art. 2366 c.c) 1. Per meglio approfondire la questione, abbiamo analizzato nel dettaglio le modalità di pubblicazione degli avvisi di convocazione di tutte le società quotate. I risultati della nostra indagine sono brevemente presentati qui di seguito 2. 1 Il 18 agosto 2009 è entrato in vigore il Dlgs 101/09, "Modifiche ed integrazioni ai decreti legislativi 24 febbraio 1998, n. 58, e 17 settembre 2007, n. 164, in materia di intermediazione finanziaria e di mercati degli strumenti finanziari", ha modificato gli artt. 113-bis, 113-ter e 114 del decreto legislativo 24 febbraio 1998, n. 58, aggiungendo la dicitura «ferma restando la necessità di pubblicazione tramite mezzi di informazione su giornali quotidiani nazionali» non soltanto per quanto concerne gli avvisi di convocazione, ma anche in merito a tutta l informazione regolamentata (ovvero i comunicati stampa, i bilanci, i prospetti di quotazione, ecc.). 2 Per consultare i risultati della ricerca nel dettaglio, www.spaitalia.it. 3
AVVISI DI CONVOCAZIONE LA SITUAZIONE ITALIANA Per convocare le assemblee di bilancio dell esercizio 2008 le società quotate italiane hanno pubblicato un totale di 413 avvisi di convocazione, distribuiti tra la Gazzetta Ufficiale della Repubblica Italiana (24% del totale) e 25 quotidiani a diffusione nazionale 3. QUOTIDIANO AVVISI GAZZETTA UFFICIALE 99 IL SOLE 24 ORE 89 MILANO FINANZA 66 FINANZA & MERCATI 41 ITALIA OGGI 23 LA REPUBBLICA 23 IL CORRIERE DELLA SERA 22 IL GIORNALE 9 IL MESSAGGERO 7 LA STAMPA 7 IL RESTO DEL CARLINO 4 Q.N. 3 L ECO DI BERGAMO 3 FINANCIAL TIMES 3 IL GIORNO 2 LA NAZIONE 2 WALL STREET JOURNAL 2 LA GAZZETTA DI PARMA 1 IL GAZZETTINO 1 IL MATTINO 1 IL PICCOLO 1 L INFORMAZIONE DI REGGIO EMILIA 1 LA PROVINCIA 1 L'ARENA 1 LIBERO 1 FRANKFURTER ALL. ZEITUNG 1 Di questi, solamente Gazzetta Ufficiale, prima scelta tra le società quotate, diffonde gli avvisi anche su internet, in una apposita banca dati disponibile gratuitamente online per 60 giorni. Gli altri quotidiani si limitano a stamparli tra le pagine del giornale. Tra di essi, al primo posto vi è Il Sole 24 Ore, che ha pubblicato il 21% degli annunci. Una quota di assoluto rilievo appartiene ai giornali editi da Class Editori : Milano Finanza (16%) e Italia Oggi (6%). Tra i due quotidiani della casa editrice milanese si inserisce Finanza & Mercati (10%), edito da Perla Finanza. Seguono La Repubblica (6%) ed Il Corriere della Sera (5%). Via, via, con numeri significativamente inferiori, vengono poi gli altri quotidiani, tra i quali se ne annoverano anche tre esteri: Financial Times, Wall Street Journal e Frankfurter Allgemeine Zeitung 4. Quantitativamente, il livello della comunicazione tra le società quotate e gli stakeholders potrebbe sembrare soddisfacente. Sono molte, infatti, le società emittenti che hanno interpretato in modo ampio l art. 2366 c.c., prevedendo la pubblicazione degli avvisi di convocazione su più di un quotidiano. 3 Dati elaborati in base ai verbali delle assemblee di bilancio dell esercizio 2008, inviati dalle società e pubblicati sul sito Internet di Borsa Italiana. Si noti che il numero degli avvisi di convocazione è superiore al totale delle emittenti quotate con sede in Italia, il che si spiega col fatto che molte società optano per pubblicare l avviso su più di un quotidiano. 4 Per approfondimenti, consultare l allegato 1. a pag. 8 della presente relazione. 4
A nostro avviso, però, è in termini qualitativi che emergono le discrepanze con la best practice comunitaria, e per comprenderlo è sufficiente tenere conto dei dati di diffusione giornaliera delle testate nazionali sopra menzionate 5. Senza prendere in considerazione i quotidiani minori e meno utilizzati dalle società stesse, basta analizzare la tabella qui a fianco per comprendere - senza ombra di dubbio - come il mezzo cartaceo non sia adatto a rispondere alle raccomandazioni contenute nella DSHR. Come possono testate che diffondono GIORNALE AVVISI DIFFUSIONE ESTERO GAZZETTA UFFICIALE 99 online online Il SOLE 24 ORE 89 320.213 2.637 MILANO FINANZA 66 99.155 1.002 FINANZA & MERCATI 41 n.d. n.d. ITALIA OGGI 23 77.972 72 LA REPUBBLICA 23 507.388 33.252 IL CORRERE DELLA SERA 22 587.157 38.864 IL GIORNALE 9 179.208 1.252 IL MESSAGGERO 7 207.803 418 LA STAMPA 7 307.409 861 Altri 27 poche migliaia di copie all estero ma in taluni casi si scende ampiamente sotto il migliaio conseguire risultati apprezzabili al fine di una comunicazione comunitaria?. Non è forse contraddittorio auspicare un mercato europeo in cui le informazioni circolino in modo libero, tempestivo e non discriminatorio, quando tuttora, e sempre più in futuro, la normativa italiana impone alle società quotate di pubblicare gli avvisi di convocazione delle assemblee momento fondamentale di interazione tra società ed azionisti - sui quotidiani? Un autorevole parere in questo senso l ha già dato il TAR del Lazio, che il 24 giugno scorso ha bocciato il ricorso promosso da Il Sole 24 Ore Spa, Class Editori Spa e FIEG contro CONSOB e Borsa Italiana Spa, sancendo l impossibilità per la CONSOB di affidare alla stampa quotidiana il ruolo di mezzo utilizzabile per l adempimento degli obblighi informativi con le modalità imposte dalla disciplina comunitaria e dalla legge italiana, in quanto essa non consentirebbe di rispettare tali modalità 6. 5 Media mobile di 12 mesi da Giugno 2008 a Maggio 2009 (dati dichiarati dall'editore e pubblicati sotto la sua responsabilita'). Dati raccolti da Ads e pubblicati su www.fieg.it. 6 Interpretando le linee guida europee e la direttiva cosiddetta Transparency, con la delibera n. 16850 del 1 aprile 2009 la Consob aveva modificato il regolamento di attuazione del Dlgs n. 50/1998, eliminando l obbligo di pubblicazione delle informazioni finanziarie sui giornali. Il Sole 24 Ore, Classe Editori e FIEG ricorsero contro tale decisione, trovando però il parere negativo del TAR del Lazio, che il 24 giugno 2009 ha dichiarato inammissibile ed infondato tale ricorso. 5
CONCLUSIONI Alla luce di quanto esposto, rispondiamo ora alle domande contenute nel Secondo Documento di Consultazione, relative al punto 2.B: Contenuto e modalità di pubblicazione dell avviso di convocazione. - Ritenete condivisibili gli interventi normativi prospettati? - Le medesime modalità di pubblicazione di cui all articolo 125, comma 1, TUF, sono previste per l avviso di convocazione di cui all articolo 104, comma 2, TUF: ritenete opportuno prevedere invece formalità semplificate di pubblicazione, ad esempio solo sul sito Internet della società? Riteniamo condivisibili gli interventi concernenti il contenuto dell avviso di convocazione, ma siamo profondamente contrari al perdurare dell obbligatorietà di diffusione degli stessi per mezzo della stampa. Riteniamo tale obbligo antitetico ai principi fondanti la Direttiva 2007/36/CE, la quale è bene ricordarlo esorta gli Stati membri ad imporre alla società di utilizzare mezzi di comunicazione che possono ragionevolmente garantire un effettiva diffusione delle informazioni al pubblico in tutta la Comunità, nonché assicurare un accesso rapido e su base non discriminatoria. Adempiere agli obblighi di comunicazione attraverso la carta stampata è, al contrario, un operazione: a) costosa: per l azionista (per non lasciarsi sfuggire un avviso, occorrerebbe in linea teorica acquistare ogni giorno tutti i quotidiani nazionali) e per la società emittente, che paga l inserzione. b) laboriosa: ogni giorno l azionista con un discreto pacchetto azionario dovrebbe sfogliare le pagine di decine di quotidiani nazionali, per non parlare delle difficoltà che incontrerebbe chi risiede all estero (si legga in proposito la diffusione dei quotidiani italiani, pag. 5 della presente relazione). c) discriminatoria: per le difficoltà palesate ai punti a) e b), i piccoli risparmiatori non sarebbero di fatto in condizione di ricevere un informativa tempestiva e completa 7. 7 Lo stesso TAR del Lazio, nella succitata pronuncia, ha sentenziato: la possibilità di considerare la carta stampata quale mezzo rispondente agli obiettivi individuati dalla Direttiva non poteva essere presa seriamente in considerazione in sede di recepimento, a meno di non tradirne del tutto la reale portata di quest ultima. E ancora: Né può certo sostenersi che una testata giornalistica, per quanto altamente diffusa nell ambito di uno Stato membro, possa assicurare la diffusione su base non discriminatoria di informazioni su tutta la Comunità. 6
La soluzione da noi proposta, già caldeggiata dal legislatore europeo 8, è dunque quella di convogliare - al più presto - le comunicazioni finanziarie verso il canale telematico, giacché Internet è attualmente l unico mezzo di comunicazione in grado di conseguire realmente gli obiettivi propugnati dalla direttiva comunitaria. Ogni altra forma comunicativa sarebbe, a nostro giudizio, dispendiosa, ridondante e, per giunta, poco efficace. Fermo restandone la necessarietà e validità, riteniamo che la soluzione ideale non sia da ricercarsi nella sola diffusione delle informazioni sui singoli siti Internet delle società. Come per i quotidiani, infatti, anche in questo caso gli stakeholders si troverebbero costretti a visitare, quotidianamente, i siti di tutte le società quotate alla ricerca di comunicazioni preziose. Cio che consigliamo, invece, è la creazione di un unica banca dati di facile consultazione, accessibile online gratuitamente, che contenga ed archivi in modo sistematico e duraturo con modalità di ricerca analitiche e cronologiche - l integralità delle comunicazioni inviate dalle società quotate. Vista l efficacia e l esperienza ormai rodata del circuito NIS, sarebbe il sito Internet di Borsa Italiana, a nostro giudizio, il luogo più indicato a tale scopo, in quanto vero e proprio organo ufficiale del mercato quotato italiano e facilmente riconoscibile in tal senso anche da parte degli investitori esteri. A tal fine sarebbe necessaria, ovviamente, una traduzione in inglese di tutta l informativa, nonché della banca dati e dell integralità del sito stesso, in modo da consentire un accesso rapido e non discriminatorio a tutti gli stakeholders, italiani e non. 8 Sulla DSHR si legge: È opportuno sfruttare le possibilità offerte dalle moderne tecnologie al fine di rendere immediatamente accessibili le informazioni. La presente direttiva presuppone che tutte le società quotate abbiano già un sito Internet. 7
Allegato1: ripartizione percentuale degli avvisi di convocazione 9 9 Dati elaborati dagli avvisi di convocazione delle sole assemblee di bilancio dell esercizio 2008. 8