SOMMARIO Prefazione... XV CAPITOLO 1 DAL DESERTO NORMATIVO AL CODICE DEL TURI- SMO 1. Premessa... 1 2. Dall organizzazione individuale del viaggio al viaggio organizzato... 2 3. Evoluzione normativa. Dalla convenzione internazionale relativa al contratto di viaggio al codice del turismo... 3 3.1. La direttiva 90/314/CEE... 5 3.2. La direttiva 90/314/CEE ed il processo di armonizzazione ed unificazione del diritto contrattuale... 6 3.3. Direttive self-executing... 7 3.4. Natura self-executing della direttiva 90/314/CEE... 9 4. Efficacia orizzontale della direttiva 90/314/CEE... 9 5. Recepimento nell ordinamento italiano della direttiva 90/314/CEE. Dal d.lgs. 17 marzo 1995, n. 111, al codice del turismo... 11 CAPITOLO 2 AMBITO SOGGETTIVO DI APPLICAZIONE 1. Premessa... 13 2. L organizzatore di pacchetti turistici... 14 3. L intermediario... 16 4. Lo status giuridico di turista... 18 5. Lo status giuridico di consumatore... 18 5.1. Peculiarità dello status di consumatore... 19 5.2. Il carattere «limitativo»: consumatore-persona fisica... 20 5.3. Attualità delle perplessità in merito al carattere limitativo della nozione di consumatore... 25 5.4. Il requisito «negativo» nella nozione di consumatore... 29 VII
5.5. Contratti stipulati per uso promiscuo... 30 5.6. Consumatore-contraente debole... 31 5.7. Il consumatore medio... 33 6. La definizione di turista ed il superamento dei limiti dello status di consumatore... 35 CAPITOLO 3 AMBITO OGGETTIVO DI APPLICAZIONE 1. Il pacchetto turistico e le differenze tra l art. 34 cod. tur. e gli artt. 84 cod. cons. e 2 direttiva 90/314/CEE... 39 2. Le crociere turistiche... 41 3. La locuzione pacchetto turistico... 42 4. La finalità turistica... 42 5. Cenni sulla c.d. causa concreta del contratto... 45 6. I singoli servizi: l alloggio ed il trasporto... 47 6.1. I servizi non accessori all alloggio ed al trasporto... 47 7. Il corrispettivo forfettario e la fatturazione dei singoli servizi... 50 8. I c.d. viaggi su misura... 51 9. I viaggi con formula roulette... 51 10. I viaggi last minute e last second... 53 CAPITOLO 4 FORMA, INFORMAZIONE ED OPUSCOLO INFOR- MATIVO 1. La forma dei contratti turistici. La tesi della forma scritta ad transparentiam o ad informationem... 56 1.1. La tesi della forma scritta ad probationem... 57 1.2. La tesi della forma scritta ad substantiam... 57 2. Il principio di trasparenza contrattuale e l obbligo di chiarezza e precisione... 61 2.1. L art. 35 cod. cons. ed il principio di trasparenza contrattuale... 61 2.1.1. L art. 35 cod. tur. e la chiarezza e precisione del testo negoziale... 62 2.2. Violazione del dovere di trasparenza... 64 3. Il contenuto minimo di garanzia... 64 4. Gli obblighi di informazione nei contratti dei consumatori... 66 4.1. I precedenti degli obblighi di informazione... 68 4.2. Obblighi di informazione e buona fede... 71 4.3. Gli obblighi di informazione ex art. 37, 1 comma, cod. tur.... 72 4.3.1. Conseguenze della violazione dell art. 37, 1 comma, cod. tur.... 74 VIII
4.4. Gli obblighi di informazione ex art. 37, 2 comma, cod. tur.... 75 4.5. Gli obblighi di informazione ex art. 37, 3 comma, cod. tur.... 76 4.6. Il divieto di informazioni ingannevoli... 76 4.7. L opuscolo informativo... 78 4.8. Gli obblighi di informazione nei provvedimenti dell Autorità garante della concorrenza e del mercato... 81 4.9. Obblighi di informazione e contratti di viaggio con formula roulette... 82 5. Opuscolo informativo e diritto di recesso dal contratto... 83 5.1. La ratio legis dello jus poenitendi... 84 5.2. Lo jus poenitendi e le sue peculiarità... 86 5.3. La decorrenza del termine di decadenza... 88 5.4. L insindacabilità dei motivi... 90 5.5. Modalità di esercizio del diritto di recesso... 92 CAPITOLO 5 LE CLAUSOLE ABUSIVE NEI CONTRATTI DI VENDI- TA DI PACCHETTI TURISTICI 1. Premessa... 95 2. La nozione di clausola abusiva. L art. 33, 1 comma, cod. cons.... 96 3. Il significativo squilibrio... 97 3.1. Il significativo squilibrio ed il professionista... 98 4. Clausole abusive e clausole vessatorie... 99 5. La locuzione malgrado buona fede... 100 5.1. La buona fede nell interpretazione giurisprudenziale... 103 6. I criteri per l accertamento della vessatorietà delle singole clausole contrattuali. L art. 34 cod. cons.... 103 6.1. Le «clausole o gli elementi di clausola che siano stati oggetto di trattativa individuale». L art. 34, 4 comma, cod. cons... 104 6.2. La clausola riproduttiva di disposizioni di legge o convenzioni internazionali. L art. 34, 3 comma, cod. cons.... 108 6.2.1. La tripartizione delle pattuizioni contenute nei contratti di viaggio operata dalla Commissione clausole abusive CCIAA di Milano... 109 7. Individuazione chiara e comprensibile dell oggetto del contratto e dell adeguatezza del corrispettivo dei beni e servizi... 110 8. Forma ed interpretazione delle clausole contrattuali. Premessa... 110 9. Le clausole contenute nell art. 33, 2 comma, cod. cons.... 111 10. Nullità di protezione e nullità parziale... 112 11. Clausole abusive e contratti aventi ad oggetto pacchetti turistici... 113 IX
12. La clausola riguardante la modifica del prezzo del contratto... 113 13. Le clausole che disciplinano il recesso oneroso del turista... 114 14. Le clausole di esonero e limitazione della responsabilità... 115 15. Le clausole relative al foro competente... 116 15.1. Domicilio elettivo del consumatore: una nuova ipotesi di clausola abusiva?... 119 CAPITOLO 6 LE VICENDE DEL CONTRATTO 1. Premessa... 123 2. La cessione del contratto ex art. 1406 cod. civ.... 123 3. La cessione del contratto ex art. 39 cod. tur.... 125 3.1. La cessione del pacchetto turistico: la tesi della cessione del credito... 127 3.2. Le spese per la cessione del contratto... 127 3.3. I presupposti per la cessione del contratto. Forma e contenuto della comunicazione... 129 3.3.1. Le condizioni per la fruizione del servizio... 130 3.3.2. Termine per la comunicazione... 131 4. Le modifiche del contratto di vendita del pacchetto turistico. Premessa... 132 4.1. La revisione del prezzo del pacchetto turistico... 132 4.1.1. Violazione dell art. 40 cod. tur.: conseguenze... 133 4.1.2. La revisione al ribasso del prezzo del pacchetto turistico... 134 5. Le modifiche contrattuali nella fase che precede la partenza diverse dalla revisione del prezzo... 135 5.1. Le modifiche significative... 137 5.2. Le modifiche contrattuali ed il risarcimento del danno... 138 5.3. Le modifiche contrattuali durante il viaggio... 139 CAPITOLO 7 IL SISTEMA DELLA RESPONSABILITÀ 1. Premessa... 141 2. Il criterio di imputazione della responsabilità... 143 3. Le obbligazioni gravanti sul venditore di pacchetti turistici... 147 4. L organizzatore apparente e l organizzatore di fatto... 148 5. La responsabilità dell organizzatore del pacchetto turistico... 149 6. La responsabilità per l attività dei prestatori di servizi... 150 6.1. La responsabilità per l attività dei prestatori di servizi nella giurisprudenza... 152 X
7. Il danno alla persona... 157 7.1. Il termine triennale di prescrizione... 159 7.1.1. Il termine annuale di prescrizione... 161 8. Il risarcimento per danni diversi da quelli alla persona... 162 8.1. Risarcimento del danno e prescrizione... 163 9. Le deroghe alla responsabilità dell organizzatore e/o dell intermediario... 163 9.1. Il comportamento del turista... 165 9.1.1. Ipotesi di esonero di responsabilità per comportamento del turista... 166 9.2. Il fatto del terzo... 167 9.3. Il caso fortuito e la forza maggiore... 168 9.4. Il dovere di protezione... 169 10. Il danno da vacanza rovinata... 170 10.1. Il danno da vacanza rovinata ed il danno patrimoniale... 171 10.1.1. Il danno da vacanza rovinata ed il danno esistenziale... 173 10.1.2. La risarcibilità del danno da vacanza rovinata ai sensi dell art. 2059 cod. civ.... 175 10.1.3. Conclusioni... 177 10.2. La non scarsa importanza dell inadempimento... 178 10.3. Il danno da vacanza rovinata per inadempimento del terzo non operatore turistico... 181 11. La surrogazione... 182 11.1. La surrogazione e l azione di rivalsa ex art. 43, 2 comma, cod. tur.... 183 11.2. L obbligo di collaborazione del turista... 183 12. Il reclamo... 184 12.1. La locuzione ogni mancanza... 185 12.2. I termini di presentazione del reclamo... 187 12.3. La mancata presentazione del reclamo... 188 13. L assicurazione obbligatoria dell organizzatore e dell intermediario... 189 13.1. La funzione sostitutiva della polizza assicurativa... 190 13.2. L oggetto della polizza assicurativa obbligatoria... 191 14. Il fondo di garanzia... 192 14.1. La procedura di intervento del Fondo di Garanzia... 193 CAPITOLO 8 FORME DI TUTELA DEL TURISTA-CONSUMATORE 1. Premessa... 196 2. L azione individuale e la procedura di mediazione finalizzata alla conciliazione... 196 XI
2.1. La conciliazione extraprocessuale dinnanzi al giudice di pace.. 197 2.2. La conciliazione innanzi alle commissioni di conciliazione istituite presso le Camere di commercio... 199 3. L azione di classe... 200 3.1. Ambito soggettivo di applicazione dell art. 140-bis cod. cons... 202 3.2. Ambito oggettivo di applicazione dell art. 140-bis cod. cons.... 203 3.3. L art. 140-bis, 2 comma, lett. a), cod. cons.... 206 3.4. L art. 140-bis, 2 comma, lett. b), cod. cons.... 206 3.5. L art. 140-bis, 2 comma, lett. c), cod. cons.... 208 3.6. La tutela degli interessi collettivi... 209 3.7. Il procedimento ex art. 140-bis cod. cons.... 211 3.7.1. Il rito applicabile... 211 3.7.2. La legittimazione attiva... 212 3.7.3. La legittimazione passiva... 215 3.7.4. La posizione processuale dell aderente all azione di classe... 216 3.7.5. Il foro competente... 218 3.7.6. L introduzione dell azione di classe ed il c.d. filtro di ammissibilità... 219 3.7.7. La chiamata in causa del terzo... 220 3.7.8. L ordinanza di ammissibilità/inammissibilità dell azione di classe... 222 3.7.9. La fase di adesione all azione di classe... 223 3.7.10. La fase decisoria dell azione di classe... 224 3.7.11. L accordo sulla liquidazione del danno... 225 3.7.12. Conclusioni... 226 4. L azione inibitoria ex art. 37 cod. cons.... 226 4.1. Caratteristiche generali e natura giuridica dell azione inibitoria ex art. 37 cod. cons.... 227 4.2. La legittimazione attiva... 227 4.3. L oggetto dell azione inibitoria... 228 4.4. L esecuzione della sentenza di condanna inibitoria... 229 4.5. L azione inibitoria cautelare... 229 4.6. I giusti motivi di urgenza... 230 5. La tutela amministrativa contro le clausole abusive... 230 5.1. Ambito di applicazione dell art. 37-bis cod. cons.... 230 5.2. Avvio del procedimento... 231 5.3. La fase istruttoria... 231 5.4. L audizione... 232 5.4.1. Associazioni dei professionisti... 232 5.4.2. Associazioni dei consumatori... 233 XII
5.4.3. Camere di commercio... 233 5.4.4. L aggettivo interessate... 234 5.5. Richiesta di informazioni e documentazione... 235 5.6. La fase decisoria. Effetti, finalità e limiti del provvedimento... 236 5.6.1. La diffusione del provvedimento... 237 5.7. Impugnazione del provvedimento... 237 6. La tutela amministrativa preventiva... 238 7. Conseguenze applicative... 239 8. La tutela preventiva nelle previsioni dell art. 2, 2 comma, lett. h), legge 29 dicembre 1993, n. 580... 239 8.1. L esperienza della Camera di commercio di Milano... 241 8.1.1. La fase conclusiva del procedimento... 243 Indice analitico... 245 XIII