CAP. 3 LA SOCIETA IN ACCOMANDITA SEMPLICE 1. NOZIONE E CARATTERI DISTINTIVI La sas è una società di persone che si differenzia dalla snc per la presenza di due categorie di soci: - i soci accomandatari, che rispondono solidalmente ed illimitatamente per le obbligazioni sociali; ad essi compete l amministrazione della società; - i soci accomandanti, che rispondo limitatamente alla quota conferita e sono esclusi dall amministrazione della società. Essi sono obbligati solo nei confronti della società ad eseguire i conferimenti promessi, mentre i creditori sociali non hanno azione diretta nei loro confronti, neppure nei limiti del conferimento. La disciplina della sas è modellata su quella della snc, sia pure con gli adattamenti imposti dalla presenza di due categorie di soci con diversi poteri e con diverse responsabilità per le obbligazioni sociali. Nell ambito delle società di persone, la sas risponde alla specifica funzione economica di consentire l aggregazione di soggetti che intendono gestire personalmente gli affari sociali assumendo responsabilità illimitata e di soggetti che intendono finanziare l attività dei primi con rischio e con poteri limitati, pur assumendo la veste di socio. Quindi, dando vita a un patrimonio comune e ad un impresa collettiva da esercitarsi in comune, anche se non in parità. La sas è l unico tipo di società di persone che consente l esercizio in comune di un impresa commerciale con limitazione del rischio e non esposizione a fallimento personale dei soci accomandanti. Quindi, la sas potrebbe essere usata, dai soci accomandanti per cumulare vantaggi delle società di persone (esercizio diretto e personale dell impresa) e delle società di capitali (beneficio della responsabilità limitata), servendosi di un socio accomandante compiacente e nullatenente. La disciplina della sas deve perciò cercare un punto di equilibrio fra due esigenze: - l esigenza dominante di evitare un uso anomalo e distorto di tale tipo di società, con la previsione di alcuni divieti a carico dei soci accomandanti e alcune sanzioni patrimoniali per la loro violazione; - l esigenza di non estraniare del tutto i soci accomandanti dall attività della società, sia pure nei limiti imposti dalla riserva dell amministrazione agli accomandatari. Funzione 2. LA COSTITUZIONE DELLA SOCIETA. LA RAGIONE SOCIALE Per la costituzione della sas valgono le stesse regole della snc. L atto costitutivo dovrà indicare distintamente quali sono i soci accomandatari e quali sono i soci accomandanti, art. 2316 1. 1 Art. 2316 Atto costitutivo L'atto costitutivo (1350, 2693) deve indicare i soci accomandatari e i soci accomandanti. 1
L atto costitutivo della sas è soggetto ad iscrizione nel registro delle imprese, ma l omessa registrazione comporta solo l irregolarità della società. A differenza della snc, la ragione sociale, art. 2314 2, della sas deve essere formata col nome di almeno uno dei soci accomandatari e con l indicazione del tipo sociale. Non può essere inserito il nome di uno dei soci accomandanti, al fine di evitare che i terzi facciano affidamento sulla responsabilità personale di tali soci. L accomandante, il quale consente che il suo nome sia compreso nella ragione sociale, risponde nei confronti dei terzi illimitatamente e solidalmente con i soci accomandatari per le obbligazioni sociali. Cioè, il socio accomandante perde il beneficio della responsabilità limitata per tutte le obbligazioni sociali e nei confronti di qualsiasi creditore sociale. Non diventa però un socio accomandatario e quindi non acquista il diritto di partecipare all amministrazione della società. La partecipazione di incapaci in veste di accomandatari è soggetta alla disciplina dettata dall art. 2294 3 per la snc. Ma tale disciplina non si applica se l incapace partecipa in veste di socio accomandante. Nessuna disposizione specifica è dettata per i conferimenti dei soci, quindi si applica la stessa disciplina delle altre società di persone. Ragione sociale Incapace Conferimenti 3. I SOCI ACCOMANDANTI E L AMMINISTRAZIONE DELLA SOCIETA In base all art. 2315 4, alle sas si applica la disciplina della snc, anche se vi sono delle differenze per quanto riguarda l amministrazione della società. L art. 2318 5 pone il principio che i soci accomandatari hanno gli stessi diritti e gli stessi obblighi dei soci della collettiva e che l amministrazione della società può essere conferita soltanto ai soci accomandatari. Dall amministrazione sono esclusi i soci accomandanti, anche se ad essi sono riconosciuti per legge, o per contratto, alcuni diritti e poteri di carattere amministrativo. I soci accomandanti hanno il diritto di concorrere con gli accomandatari alla nomina e alla revoca degli amministratori, quando l atto costitutivo prevede la designazione degli stessi con atto separato. Nomina e revoca degli amministratori 2 Art. 2314 Ragione sociale La società agisce sotto una ragione sociale costituita dal nome di almeno uno dei soci accomandatari, con l'indicazione di società in accomandita semplice, salvo il disposto del secondo comma dell'art. 2292. L'accomandante, il quale consente che il suo nome sia compreso nella ragione sociale, risponde di fronte ai terzi illimitatamente (2740) e solidalmente (1292) con i soci accomandatari per le obbligazioni sociali. 3 Art. 2294 Incapace La partecipazione di un incapace alla società in nome collettivo è subordinata in ogni caso all'osservanza delle disposizioni degli artt. 320, 371, 397, 424 e 425 (att. 208). 4 Art. 2315 Norme applicabili Alla società in accomandita semplice si applicano le disposizioni relative alla società in nome collettivo, in quanto siano compatibili con le norme seguenti. 5 Art. 2318 Soci accomandatari I soci accomandatari hanno i diritti e gli obblighi dei soci della società in nome collettivo. L'amministrazione della società può essere conferita soltanto a soci accomandatari. 2
Infatti, per la nomina e la revoca dell amministratore è necessario il consenso di tutti i soci accomandatari e l approvazione di tanti soci accomandanti che rappresentino la maggioranza del capitale da essi sottoscritto, art. 2319 6. Inoltre, anche il socio accomandante potrà richiedere giudizialmente la revoca per giusta causa degli amministratori, secondo quanto previsto dall art. 2259,2 comma 7. Questa sarà l unico modo nel caso in cui vi sia un solo socio accomandatario e perciò un solo amministratore. 4. IL DIVIETO DI IMMISTIONE Il contenuto del divieto di immistione degli accomandanti nella gestione della società e le sanzioni per la violazione dello stesso sono fissati dall art. 2320, 1 comma: i soci accomandanti non possono compiere atti di amministrazione, né trattare o concludere affari in nome della società, se non in forza di procura speciale per singoli affari. Il socio accomandante che contravviene a tale divieto assume responsabilità illimitata e solidale verso i terzi per tutte le obbligazioni sociali e può essere escluso a norma dell'art. 2286 8, cioè con decisione a maggioranza degli altri soci. Quindi, all accomandante è preclusa sia la partecipazione all amministrazione interna della società, sia la possibilità di agire per la società nei rapporti esterni. Per quanto riguarda la partecipazione all attività interna dell impresa comune, il divieto di ingerenza nell amministrazione è temperato dall art. 2320 9 : a) possono prestare la loro opera, manuale o intellettuale, all interno della società sotto la direzione degli amministratori; b) possono, se l atto costitutivo lo prevede, dare autorizzazioni e pareri per determinate operazioni, nonché compiere atti di ispezioni e di controllo, nei limiti imposti dal generale divieto di ingerenza nell amministrazione. Per quanto riguarda i poteri di controllo, gli accomandanti hanno diritto di avere comunicazione annuale del bilancio e del conto dei profitti e delle perdite, e di controllarne l'esattezza, consultando i libri e gli altri documenti Partecipazione all attività interna 6 Art. 2319 Nomina e revoca degli amministratori Se l'atto costitutivo non dispone diversamente, per la nomina degli amministratori e per la loro revoca nel caso indicato nel secondo comma dell'art. 2259 sono necessari il consenso dei soci accomandatari e l'approvazione di tanti soci accomandanti che rappresentino la maggioranza del capitale da essi sottoscritto. 7 Art. 2259 Revoca della facoltà di amministrare La revoca dell'amministratore nominato con il contratto sociale non ha effetto se non ricorre una giusta causa. L'amministratore nominato con atto separato è revocabile secondo le norme sul mandato (1723 e seguenti). La revoca per giusta causa può in ogni caso essere chiesta giudizialmente da ciascun socio. 8 Art. 2286 Esclusione L'esclusione di un socio può avere luogo per gravi inadempienze delle obbligazioni che derivano dalla legge o dal contratto sociale (2301, 2320), nonché per l'interdizione, l'inabilitazione del socio (414 e e seguente, att. 208) o per la sua condanna ad una pena che importa l'interdizione, anche temporanea, dai pubblici uffici. Il socio che ha conferito nella società la propria opera o il godimento di una cosa può altresì essere escluso per la sopravvenuta inidoneità a svolgere l'opera conferita o per il perimento della cosa dovuto a causa non imputabile agli amministratori. Parimenti può essere escluso il socio che si è obbligato con il conferimento a trasferire la proprietà di una cosa, se questa è perita prima che la proprietà sia acquistata dalla società (1465, att. 208). 9 Art. 2320 Soci accomandatari I soci accomandanti non possono compiere atti di amministrazione, né trattare o concludere affari in nome della società, se non in forza di procura speciale per singoli affari. Il socio accomandante che contravviene a tale divieto assume responsabilità illimitata (2740) e solidale (1292) verso i terzi per tutte le obbligazioni sociali e può essere escluso a norma dell'art. 2286. I soci accomandanti possono tuttavia prestare la loro opera sotto la direzione degli amministratori e, se l'atto costitutivo lo consente, dare autorizzazioni e pareri per determinate operazioni e compiere atti di ispezione e di sorveglianza. In ogni caso essi hanno diritto di avere comunicazione annuale del bilancio e del conto dei profitti e delle perdite, e di controllarne l'esattezza, consultando i libri e gli altri documenti della società. 3
della società. Inoltre, hanno diritto di concorrere all approvazione del bilancio. Per quanto riguarda la partecipazione all attività esterna dei soci accomandanti, essi possono trattare o concludere affari in nome della società, sia pure in forza di una procura speciale per singoli affari e quindi in modo tale da restare sempre assoggettati alle direttive degli amministratori. L accomandante che viola il divieto di immistione si espone ad una sanzione patrimoniale particolarmente grave e non proporzionata all infrazione commessa. Egli infatti risponde di fronte ai terzi illimitatamente e solidalmente per tutte le obbligazioni sociali, presente, passate e future, che a qualsiasi titolo siano imputabili alla società. Quindi, in caso di fallimento della società, anche il socio accomandante sarà automaticamente dichiarato fallito al pari degli accomandatari. L accomandante che viola il divieto di immistioneperde il beneficio della responsabilità limitata solo nei confronti dei terzi. Se ne deduce che per le somme pagate ai creditori sociali, egli avrà azione di regresso per l intero non solo verso la società ma anche verso gli accomandatari. Viceversa, gli accomandatari non hanno azione di regresso verso l accomandante che ha violato il divieto di immistione, salva l azione di risarcimento dei danni arrecati alla società. Partecipazione all attività esterna Responsabilità accomandante Rispetto alle obbligazioni nate dall atto di immistione di un accomandante, la società resta obbligata solo se l accomandante ha agito in base a regolare procura o se il suo operato è stato successivamente ratificato dagli amministratori. In caso contrario, responsabile verso il terzo sarà l accomandante che ha compiuto l atto, così come previsto per il rappresentante senza poteri, art. 1398 10. Ovviamente, l accomandante non avrà azione di rivalsa né verso al società né verso gli accomandatari. L accomandante che ha violato il divieto di immistione è esposto anche all ulteriore sanzione dell esclusione della società, tranne se l atto di ingerenza sia stato autorizzato o ratificato dagli amministratori. Posizione della società Esclusione 5. IL TRASFERIMENTO DELLA PARTECIPAZIONE SOCIALE Il trasferimento della partecipazione sociale varia a seconda che si tratti di soci accomandanti o di soci accomandatari. Per i soci accomandatari vale la stessa disciplina prevista per la snc. Se l atto costitutivo non dispone diversamente, il trasferimento per atto fra vivi della quota degli accomandatari può avvenire solo col consenso di tutti gli altri soci. Per il trasferimento mortis causa è necessario anche il consenso degli eredi. 10 Art. 1398 Rappresentanza senza potere Colui che ha contrattato come rappresentante senza averne i poteri o eccedendo i limiti delle facoltà conferitegli, è responsabile del danno che il terzo contraente ha sofferto per avere confidato senza sua colpa nella validità del contratto (1338, 1890, 2822). 4
Per i soci accomandanti il trasferimento mortis causa della quota è libera, mentre per il trasferimento per atti fra vivi è necessario il consenso dei soci che rappresentano la maggioranza del capitale sociale, salvo diversa disposizione dell atto costitutivo. 6. LO SCIOGLIMENTO DELLA SOCIETA La duplice categoria di soci che caratterizza la sas deve permanere per tutta la vita della società. Infatti, tale società si scioglie, oltre per le cause previste per la snc, anche quando rimangono solo soci accomandanti o solo soci accomandatari, sempreché nel termine di sei mesi non sia stato sostituito il socio che è venuto meno, art. 2323 11. Durante i sei mesi, l attività continua normalmente se sono venuti meno i soci accomandanti. Se invece, sono mancati i soci accomandatari, gli accomandanti devono nominare un amministratore provvisorio, che può essere anche un socio accomandante, i cui poteri sono per legge limitati al compimento degli atti di ordinaria amministrazione. L amministratore provvisorio non assume la qualità di accomandatario e non risponderà illimitatamente per le obbligazioni sociali salvo che non siano atti di straordinaria amministrazione. Passati i sei mesi, senza che siano integrati i soci venuti meno e senza che si dia inizio al procedimento di liquidazione, la sas si trasforma in una società collettiva irregolare, sempreché restino almeno due soci. Per il procedimento di liquidazione e per l estinzione della società valgono le stesse regole della snc. Tuttavia, cancellata la società dal registro delle imprese, i creditori insoddisfatti potranno far valere i loro crediti nei confronti dei soci accomandanti solo nei limiti della loro quota di liquidazione, dato che essi non erano illimitatamente responsabili, art. 2324 12. 7. LA SOCIETA IN ACCOMANDITA IRREGOLARE È irregolare la sas il cui atto costitutivo non è stato iscritto nel registro delle imprese. Come per la snc, l omessa registrazione non impedisce la nascita della società. Nell accomandita irregolare i soci accomandanti rispondono limitatamente alla loro quota, salvo che abbiano partecipato alle operazioni sociali, art. 2317, 2 comma 13. 11 Art. 2323 Cause di scioglimento La società si scioglie, oltre che per le cause previste nell'art. 2308 (2322), quando rimangono soltanto soci accomandanti o soci accomandatari, sempreché nel termine di sei mesi non sia stato sostituito il socio che è venuto meno (2711). Se vengono a mancare tutti gli accomandatari, per il periodo indicato dal comma precedente gli accomandanti nominano un amministratore provvisorio per il compimento degli atti di ordinaria amministrazione. L'amministratore provvisorio non assume la qualità di socio accomandatario. 12 Art. 2324 Diritti dei creditori sociali dopo la liquidazione Salvo il diritto previsto dal secondo comma dell'art. 2312 nei confronti degli accomandatari e dei liquidatori, i creditori sociali che non sono stati soddisfatti nella liquidazione della società possono far valere i loro crediti anche nei confronti degli accomandanti, limitatamente alla quota di liquidazione (att. 218). 13 Art. 2317 Mancata registrazione Fino a quando la società non è iscritta nel registro delle imprese (att. 99 e seguenti), ai rapporti fra la società e i terzi si applicano le disposizioni dell'art. 2297. Tuttavia per le obbligazioni sociali i soci accomandanti rispondono limitatamente alla loro quota, salvo che abbiano partecipato alle operazioni sociali. 5
Per quanto riguarda il divieto di immistione nella accomandita irregolare ha carattere assoluto, infatti nemmeno una procura speciale per singoli affari esonera l accomandante da responsabilità illimitata verso i terzi per tutte le obbligazioni sociali. Per il resto vale la stessa disciplina della snc irregolare: a) i creditori sociali possono agire direttamente nei confronti dei soci illimitatamente responsabili e, come per la ss, su di essi incombe l onere di chiedere la preventiva escussione del patrimonio sociale indicando i beni sui quali i creditori possono agevolmente soddisfarsi, art. 2268 14. Cioè viene meno il beneficio di escussione, art. 2304 15 ; b) i creditori particolari del socio possono chiedere in tempo la liquidazione della quota del loro debitore, provando che gli altri beni di questi siano insufficienti a soddisfarli, art. 2270 16. Questa possibilità è preclusa quando la società è regolare, art. 2307 17 ; c) ciascun socio che agisce per la società abbia la rappresentanza sociale anche in giudizio, art. 2297, 2 comma 18. 14 Art. 2268 Escussione preventiva del patrimonio sociale Il socio richiesto del pagamento di debiti sociali può domandare, anche se la società è in liquidazione (2274 e seguenti), la preventiva escussione del patrimonio sociale, indicando i beni sui quali il creditore possa agevolmente soddisfarsi. 15 Art. 2304 Responsabilità dei soci I creditori sociali, anche se la società è in liquidazione, non possono pretendere il pagamento dai singoli soci, se non dopo l'escussione del patrimonio sociale. 16 Art. 2270 Creditore particolare del socio Il creditore particolare del socio, finché dura la società, può far valere i suoi diritti sugli utili spettanti al debitore e compiere atti conservativi (Cod. Proc. Civ. 670 e seguente) sulla quota spettante a quest'ultimo nella liquidazione. Se gli altri beni del debitore sono insufficienti a soddisfare i suoi crediti, il creditore particolare del socio può inoltre chiedere in ogni tempo la liquidazione della quota del suo debitore. La quota deve essere liquidata entro tre mesi dalla domanda, salvo che sia deliberato lo scioglimento della società. 17 Art. 2307 Proroga della società Il creditore particolare del socio può fare opposizione alla proroga della società, entro tre mesi dall'iscrizione della deliberazione di proroga nel registro delle imprese (att. 99 e seguenti). Se l'opposizione è accolta, la società deve, entro tre mesi dalla notificazione della sentenza, liquidare la quota del socio debitore dell'opponente (2289). In caso di proroga tacita (2273) ciascun socio può sempre recedere dalla società, dando preavviso a norma dell'art. 2285, e il creditore particolare del socio può chiedere la liquidazione della quota del suo debitore a norma dell'art. 2270 (att. 211). 18 Art. 2297 Mancata registrazione Fino a quando la società non è iscritta nel registro delle imprese (att. 99 e seguenti), i rapporti tra la società e i terzi, ferma restando la responsabilità illimitata e solidale di tutti i soci, sono regolati dalle disposizioni relative alla società semplice. Tuttavia si presume che ciascun socio che agisce per la società abbia la rappresentanza sociale, anche in giudizio. I patti che attribuiscono la rappresentanza ad alcuno soltanto dei soci o che limitano i poteri di rappresentanza non sono opponibili ai terzi, a meno che si provi che questi ne erano a conoscenza. 6