Il contratto di franchising secondo la legislazione italiana ed internazionale: il problema di una corretta scelta della legge applicabile 1. Premessa In via generale, con il termine franchising (o affiliazione commerciale) si individua una particolare tipologia di contratto mediante la quale un soggetto, detto franchisor (o affiliante), conferisce ad un altro soggetto giuridicamente ed economicamente indipendente, detto franchisee (o affiliato), la disponibilità, verso corrispettivo, di un insieme di diritti di proprietà industriale o intellettuale inserendo l affiliato in un sistema costituito da una pluralità di affiliati distribuiti su un dato territorio, allo scopo di commercializzare beni o servizi. Pertanto, com è agevole notare, il fine ultimo del contratto di franchising è, per il franchisor, quello di creare una efficace rete distributiva dei propri prodotti e/o servizi senza dovere sostenere i costi e gli sforzi connessi alla creazione ed allo sviluppo di una propria rete distributiva; invece, per il franchisee, il fine ultimo è quello di entrare a far parte di una rete distributiva collaudata di beni e/o servizi, che godono già di una certa rinomanza e fiducia presso gli utilizzatori finali, mantenendo al tempo stesso la propria indipendenza economica e giuridica. Questo è il motivo del successo di una siffatta tipologia contrattuale che, nata negli Stati Uniti nella seconda metà dell 800, si è successivamente diffusa in tutto il mondo ed oggi rappresenta una delle tipologie distributive più usate tanto che, oggigiorno, si distinguono almeno tre grandi categorie di franchising, ovvero, il franchising di produzione o industriale 1, il franchising di distribuzione 2 ed il franchising di servizi 3, ai quali si affiancano numerose altre fattispecie specifiche di franchising 4. Con il presente scritto si intende porre in evidenza le problematiche legate alla scelta della legge applicabile ad un contratto di franchising stipulato tra parti di nazionalità diversa; a tal fine si effettuerà una breve disamina dei tratti caratteristici della Legge 6 maggio 2004, n. 129, che ha recentemente disciplinato il contratto di franchising inserendolo tra i c.d. contratti tipici 5 (la Legge 129/2004 ), nonché di quanto previsto dalle normative UE e USA, oltre che dall UNIDROIT 6. 1 Nel franchising di produzione, o industriale, l affiliato si impegna a produrre, secondo le indicazioni dell affiliante ed utilizzando le materie prime e l assistenza tecnica fornite da quest ultimo, un determinato prodotto che in seguito lo stesso affiliato vende con il marchio dell affiliante; a tale riguardo, si noti come questa tipologia di franchising preveda la combinazione di licenze di marchio e di licenze di produzione basate su brevetti e/o su know-how tecnico, che la rendono molto simile ai contratti di subfornitura ed ai contratti c.d. OEM (Original Equipment Manufacturer). 2 Il franchising di distribuzione è la forma più diffusa di affiliazione commerciale (particolarmente utilizzata nel settore dell abbigliamento, della pelletteria, e dei prodotti cosmetici) dove il franchisor fornisce al franchisee i propri prodotti (fabbricati o fatti fabbricare a terzi dallo stesso franchisor) affinché il franchisee li distribuisca al consumatore finale. 3 Questa tipologia di franchising rappresenta la trasposizione del franchising di distribuzione al mondo dei servizi; infatti, con il franchising di servizi (molto usato dalle catene di autonoleggi, ristoranti, alberghi, agenzie di viaggio ed istituti di bellezza) non si distribuisce un prodotto bensì si presta un servizio che l affiliato eroga nel rispetto delle istruzioni operative fornite dall affiliante. 4 Esistono, infatti, anche il corner franchising; il master franchising, il franchising bancario, il franchising finanziario e così via. Per una disamina completa delle diverse tipologie di franchising cfr., tra gli altri, G. Zuddas, Somministrazione Concessione di Vendita Franchising, in Trattato di diritto commerciale, diretto da Vincenzo Buonocuore, Sezione II, tomo 3. II, Torino, 2003, pagg. 296-300. 5 In precedenza, infatti, il contratto di franchising era classificato come contratto atipico, in quanto privo di una disciplina ad hoc, alla quale si applicavano per analogia le disposizioni previste dal codice civile e dalla legislazione speciale per i contratti distributivi affini. 6 Come noto, l UNIDROIT è una organizzazione intergovernativa indipendente il cui scopo principale è quello di ammodernare e armonizzare il diritto privato (ed in particolare il diritto commerciale) dei singoli Stati aderenti e non all UNIDROIT.
2. Il franchising nella Legge 129/2004 Ai sensi dell art. 1, comma 1, Legge 129/2004, l affiliazione commerciale (franchising) è il contratto, comunque denominato, fra due soggetti giuridici, economicamente e giuridicamente indipendenti, in base al quale una parte concede la disponibilità all altra, verso corrispettivo, di un insieme di diritti di proprietà industriale o intellettuale relativi a marchi, denominazioni commerciali, insegne, modelli di utilità, disegni, diritti di autore, know-how, brevetti, assistenza o consulenza tecnica e commerciale, inserendo l affiliato in un sistema costituito da una pluralità di affiliati distribuiti sul territorio, allo scopo di commercializzare determinati beni o servizi ; il secondo comma prosegue stabilendo che il contratto di affiliazione commerciale può essere utilizzato in ogni settore di attività economica. Da questa definizione, emergono i tratti caratteristici del contratto di franchising; in particolare il contratto di affiliazione commerciale deve (i) essere stipulato tra due soggetti economicamente e giuridicamente indipendenti; (ii) comportare la concessione di una licenza, dal franchisor al franchisee, dei diritti di proprietà industriale o intellettuale che sono nella disponibilità del franchisor; e (iii) prevedere l utilizzo di una rete distributiva già costituita, funzionante e, soprattutto, sperimentata in precedenza dall affiliante (come si evince dal combinato disposto degli artt. 1, comma 1, e 3, comma 2). Si deve precisare da subito che la Legge 129/2004 non intende disciplinare la vita di un contratto di franchising bensì le fasi che precedono la nascita di questo contratto; infatti, i 9 articoli di cui si compone la Legge 129/2004 pongono per lo più una serie di obblighi precontrattuali di comportamento tra le parti lasciando all autonomia di quest ultime il compito di regolamentare i rapporti contrattuali nascenti dal rapporto di affiliazione commerciale. Pertanto, dopo aver fornito alcune definizioni chiave come quelle di know-how 7, diritto di ingresso (o entry fee) 8, royalties 9 e beni dell affiliante 10 e dopo avere precisato all art. 2 che le disposizioni relative al contratto di affiliazione commerciale si applicano anche ai contratti di master franchising 11 e corner franchising 12, la Legge 129/2004 negli artt. da 3 a 6 pone una serie di obblighi precontrattuali in capo a ciascuna delle due parti. 7 Ai sensi dell art. 1, comma 3, lett. a) per know-how si intende un patrimonio di conoscenze pratiche non brevettate derivanti da esperienze e da prove eseguite dall affiliante, patrimonio che è segreto, sostanziale ed individuato; per segreto, che il know-how, considerato come complesso di nozioni o nella precisa configurazione e composizione dei suoi elementi, non è generalmente noto né facilmente accessibile; per sostanziale, che il know-how comprende conoscenze indispensabili all affiliato per l uso, per la vendita, la rivendita, la gestione o l organizzazione dei beni o servizi contrattuali; per individuato, che il know-how deve essere descritto in modo sufficientemente esauriente, tale da consentire di verificare se risponde ai criteri di segretezza e di sostanzialità. 8 Ai sensi dell art. 1, comma 3, lett. b) per diritto di ingresso si intende una cifra fissa, rapportata anche al valore economico e alla capacità di sviluppo della rete, che l affiliato versa al momento della stipula del contratto di affiliazione commerciale. 9 Ai sensi dell art. 1, comma 3, lett. c) per royalties si intende una percentuale che l affiliante richiede all affiliato commisurata al giro d affari del medesimo o in quota fissa, da versarsi anche in quote fisse periodiche. 10 Ai sensi dell art. 1, comma 3, lett. d) per beni dell affiliante si intende i beni prodotti dall affiliante o secondo le sue istruzioni e contrassegnati dal nome dell affiliante. 11 L art. 2, Legge 129/2004, indirettamente definisce il master franchising come il contratto di affiliazione commerciale principale con il quale un impresa concede all altra, giuridicamente ed economicamente indipendente dalla prima, dietro corrispettivo, diretto o indiretto, il diritto di sfruttare un affiliazione commerciale allo scopo di stipulare accordi di affiliazione commerciale con terzi ; in altri termini, con questa particolare tipologia di affiliazione commerciale, l affiliante concede all affiliato la possibilità di stipulare ulteriori contratti di sub-franchising all interno di un determinato territorio (di solito coincidenti con il territorio di uno Stato, cosa che rende questo tipo di franchising particolarmente adatto alle reti di affiliazione commerciale di dimensione internazionale).
Innanzitutto, l art. 3 stabilisce quello che deve essere il contenuto minimo (di forma e di sostanza) del contratto di franchising, che deve prevedere: (i) la forma scritta a pena di nullità; (ii) se a tempo determinato, una durata non inferiore a tre anni (fatta in ogni caso salva la possibilità di risoluzione anticipata per inadempimento di una delle parti); (iii) l ammontare degli investimenti e delle eventuali spese di ingresso che l affiliato deve sostenere prima dell inizio dell attività; (iv) le modalità di calcolo e di pagamento delle royalties, e l eventuale indicazione di un incasso minimo da realizzare da parte dell affiliato; (v) l ambito di eventuale esclusiva territoriale sia in relazione ad altri affiliati, sia in relazione a canali ed unità di vendita direttamente gestiti dall affiliante; (vi) la specifica del know-how fornito dall affiliante all affiliato; (vii) le eventuali modalità di riconoscimento dell apporto di know-how da parte dell affiliato; (viii) le caratteristiche dei servizi offerti dall affiliante in termini di assistenza tecnica e commerciale, progettazione ed allestimento, formazione; e (ix) le condizioni di rinnovo, risoluzione o eventuale cessione del contratto stesso. Si noti che soltanto la forma scritta è richiesta a pena di nullità del contratto, mentre le altre previsioni non prevedono una simile sanzione; tuttavia, si potrebbe ritenere che, poiché l art. 3 individua quello che è il contenuto minimo obbligatorio del contratto di franchising (il comma 4 stabilisce che il contratto deve inoltre espressamente indicare ), la mancanza o l incompletezza di uno o più degli elementi obbligatori previsti dall art. 3, potrebbe determinare la nullità del contratto per indeterminatezza dell oggetto ovvero per mancanza della causa negoziale, conformemente ai principi generali in materia di nullità dei negozi giuridici. L art. 4 indubbiamente caratterizza la Legge 129/2004 come una normativa che impone particolari obblighi precontrattuali in capo all affiliante; tale articolo, infatti, impone all affiliante una vera e propria obbligazione di disclosure poichè, almeno 30 giorni prima della sottoscrizione del contratto di franchising, l affiliante deve consegnare all aspirante affiliato (a) una copia completa del contratto da sottoscrivere, e (b) i seguenti documenti informativi: (i) i principali dati relativi all affiliante, tra cui ragione e capitale sociale e, previa richiesta dell aspirante affiliato, copia del suo bilancio degli ultimi tre anni o dalla data di inizio della sua attività, qualora esso sia avvenuto da meno di tre anni; (ii) l indicazione dei marchi utilizzati nel sistema, con gli estremi della relativa registrazione o del deposito, o della licenza concessa all affiliante dal terzo, che abbia eventualmente la proprietà degli stessi, o la documentazione comprovante l uso concreto del marchio; (iii) una sintetica illustrazione degli elementi caratterizzanti l attività oggetto dell affiliazione commerciale; (iv) una lista degli affiliati al momento operanti nel sistema e dei punti vendita diretti dell affiliante; (v) l indicazione della variazione, anno per anno, del numero degli affiliati con relativa ubicazione negli ultimi tre anni o dalla data di inizio dell attività dell affiliante, qualora esso sia avvenuto da meno di tre anni; (vi) la descrizione sintetica degli eventuali procedimenti giudiziari o arbitrali, promossi nei confronti dell affiliante e che si siano conclusi negli ultimi tre anni, relativamente al 12 Sempre l art. 2 definisce indirettamente anche il corner franchising come il contratto con il quale l affiliato, in un area di sua disponibilità, allestisce uno spazio dedicato esclusivamente allo svolgimento dell attività commerciale di cui al comma 1 dell articolo 1 ; è il caso dei centri commerciali i quali, in veste di affiliati, stipulano con l affiliante un contratto di franchising che li autorizza ad allestire all interno dello stesso centro commerciale un angolo (ovverosia il corner) in cui distribuire i prodotti e/o i servizi dell affiliante, come una sorta di negozio nel negozio.
sistema di affiliazione commerciale in esame, sia da affiliati sia da terzi privati o da pubbliche autorità, nel rispetto delle vigenti norme sulla privacy. Tale disclosure obligation (per certi versi molto simile a quelle attività di due diligence che normalmente precedono le operazioni di acquisizione societaria in cui il potenziale acquirente raccoglie tutte le informazioni necessarie per valutare gli aspetti contabili, fiscali, finanziari, legali, previdenziali, ambientali e così via dell entità che si intende acquisire al fine di valutare la convenienza di una simile acquisizione) può essere mitigata solo ove sussistano comprovate esigenze di segretezza e riservatezza di cui, in ogni caso, l affiliante deve dare atto nella copia del contratto consegnata all aspirante affiliato. Va da sé che tutti i summenzionati obblighi informativi hanno chiaramente l obiettivo di mettere l aspirante franchisee nella condizione di valutare al meglio l opportunità e la convenienza dell ingresso nella rete distributiva del franchisor, nonché le prospettive future di guadagno e la rinomanza del marchio e dei prodotti dell affiliante. A fronte di un così ampio obbligo di informazione imposto all affiliante in favore dell aspirante affiliato, il successivo art. 5 impone in capo a quest ultimo semplicemente (a) l obbligo di non trasferire la sede, qualora questa sia indicata nel contratto, senza il preventivo consenso dell affiliante (eccezion fatta per i casi di forza maggiore) e (b) l obbligo di osservare e fare osservare ai propri collaboratori e dipendenti, anche dopo lo scioglimento del contratto, la massima riservatezza in ordine al contenuto dell attività oggetto dell affiliazione commerciale. Da questo sbilanciamento di obbligazioni in favore dell aspirante affiliato, emerge chiaramente l intento del legislatore di tutelare il franchisee, ovvero il contraente debole, nella fase delle trattative e quindi la vocazione pro affiliato della Legge 129/2004. Infine, l art. 6 prevede tanto in capo al franchisor quanto in capo all aspirante franchisee, l obbligo di tenere, in qualsiasi momento, un comportamento ispirato a lealtà, correttezza e buona fede e di fornire tempestivamente all altra parte ogni dato o informazione necessario ai fini della stipulazione del contratto di franchising. Gli artt. 7 e 8 della Legge 129/2004 prevedono inoltre (i) la facoltà per le parti di prevedere, per tutte le controversie relative al contratto di franchising, un tentativo obbligatorio di conciliazione (preventivo ad ogni ricorso all autorità giudiziaria o alle camere arbitrali) presso la CCIAA del luogo dove ha sede l affiliato; e (ii) l annullabilità del contratto ed il risarcimento del danno (se ne sussistono le condizioni) qualora una delle parti abbia fornito all altra parte informazioni false. 3. Il franchising nella normativa internazionale 3.1 La normativa UE In ambito comunitario il contratto di franchising è disciplinato esclusivamente ai fini della normativa a tutela della concorrenza (antitrust) 13 ; il quadro normativo di riferimento, pertanto, è dato (i) dal Regolamento (CE) n. 2790/1999 relativo all applicazione dell art. 81, paragrafo 3, del trattato CE a categorie di accordi verticali e pratiche concordate (il Reg. 2790/1999 ); e (ii) dalle Linee direttrici sulle restrizioni verticali (c.d. Guidelines) che accompagnano il Reg. 2790/1999. 13 Preme precisare da subito che la normativa comunitaria antitrust si applica a tutti i contratti di franchising che hanno esecuzione all interno del mercato UE, a prescindere dalla legge applicabile al contratto stesso; ad esempio, un contratto di franchisng tra un franchisor statunitense ed un franchisee francese, anche se le parti hanno scelto di assoggettare tale contratto alla legge USA, deve sempre e comunque rispettare la normativa antitrust UE, stante il carattere imperativo di tale normativa.
In forza dei punti 42-45 e 199-201 delle Guidelines, gli accordi di franchising sono accordi verticali (ovvero accordi tra soggetti che si collocano ad un diverso livello della catena produttiva/distributiva) che comportano, da una parte, la licenza, dall affiliante in favore dell affiliato, di un insieme di diritti di proprietà intellettuale ed industriale (che riguardano in particolare marchi, insegne e know-how) per l uso e la distribuzione di beni o servizi e, dall altra parte, l assistenza tecnica e/o commerciale, da parte dell affiliante in favore dell affiliato, per tutta la durata dell accordo di franchising. Secondo la normativa comunitaria, quindi, la licenza e l assistenza sono parti integranti della formula commerciale oggetto del franchising. Pertanto, in considerazione dei potenziali effetti anticoncorrenziali che gli accordi di franchising possono comportare (quali, ad esempio, la distribuzione selettiva, la distribuzione esclusiva e gli obblighi di non concorrenza), il Reg. 2790/1999 e le relative Guidelines dettano una serie di disposizioni volte a neutralizzare tali restrizioni oppure a controbilanciarle con effetti benefici verso gli utilizzatori finali; in particolare, le Guidelines stabiliscono che: (a) quanto maggiore è il trasferimento di know-how dall affiliante all affiliato, tanto più è probabile che le restrizioni verticali eventualmente presenti in un accordo di franchising siano ammissibili; e (b) un obbligo di non concorrenza imposto dall affiliante in capo all affiliato è ammissibile (e può durare per tutta la vigenza del contratto di franchising nonché per tutto l anno successivo alla conclusione dello stesso accordo) quando tale obbligo di non concorrenza è necessario a mantenere l identità comune e la reputazione della rete di franchising. A quest ultimo riguardo, si ritiene che i seguenti obblighi (astrattamente anticoncorrenziali) siano generalmente ammissibili in quanto necessari a proteggere i diritti di proprietà immateriale dell affiliante: (i) l obbligo, per l affiliato, di non intraprendere, direttamente o indirettamente, attività simili; (ii) l obbligo, per l affiliato, di non acquisire partecipazioni nel capitale di un impresa concorrente, nel caso in cui ciò gli darebbe il potere di influenzare il comportamento economico di tale impresa concorrente; (iii) l obbligo, per l affiliato, di non rivelare a terzi il know-how fornito dall affiliante finché tale know-how non sia divenuto di dominio pubblico; (iv) l obbligo, per l affiliato, di comunicare all affiliante qualsiasi esperienza acquisita sfruttando il franchising e concedere all affiliante e agli altri affiliati una licenza non esclusiva per il know-how che risulta da tale esperienza; (v) l obbligo, per l affiliato, di segnalare all affiliante le violazioni dei diritti di proprietà immateriale sotto licenza, intraprendere azioni legali contro i trasgressori o assistere l affiliante in qualsiasi azione legale intentata contro gli stessi; (vi) l obbligo, per l affiliato, di non utilizzare il know-how concesso in licenza dall affiliante a fini diversi dallo sfruttamento del franchising; (vii) l obbligo, per l affiliato, di non cedere i diritti e gli obblighi derivanti dall accordo di franchising senza il consenso dell affiliante. Alla luce di quanto precede, si deve necessariamente concludere che i contratti di franchising in Italia (o soggetti alla legge italiana), non solo devono rispettare le disposizioni della Legge 129/2004, ma anche quelle del Reg. 2790/1999 (e delle relative Guidelines) ed in particolare devono avere un contenuto conforme alle prescrizioni della normativa comunitaria. 3.2 La legislazione USA
Negli Stati Uniti, in materia di franchising esistono due livelli di normative: a livello federale la Federal Trade Commission (FTC) ha adottato nell ottobre 1979 la Disclosure Requirements and Prohibitions Concerning Franchising and Business Opportunity Ventures (più comunemente nota come FTC Rule) 14, mentre a livello statale 15 Stati hanno adottato proprie leggi nazionali in materia di franchising 15. Posto che la FTC Rule, in quanto legge federale direttamente applicabile in tutti i 50 Stati USA, prevale sulle singole leggi statali, il rispetto delle disposizioni della FTC Rule assicura pertanto ad un franchisor straniero il rispetto delle varie disposizioni nazionali. Un esempio per tutti: la legislazione di alcuni Stati USA richiede che prima ancora che l affiliante offra il proprio franchising agli aspiranti affiliati, i vari documenti informativi che devono essere forniti all aspirante affiliato, dovranno essere registrati in un apposito registro; tuttavia, qualora tali prospetti informativi siano redatti secondo le regole della FTC Rule (c.d. Offering Circular) ciò esonera il franchisor dal rispetto dell obbligo di registrazione previsto dalla legislazione statale poiché la FTC Rule non impone alcun obbligo di registrazione. Anche la FTC Rule (così come la Legge 129/2004 e la legge modello UNIDROIT) è una disclosure law che pone l accento sull obbligo dell affiliante di fornire all aspirante affiliato (al primo incontro con l aspirante affiliato o al più tardi almeno 10 giorni prima della firma del contratto o del pagamento dal parte dell aspirante affiliato di qualsiasi spesa o onere connessa al contratto di franchising) una lunga serie di informazioni riguardanti l affiliante stesso e la propria formula di franchising. In ogni modo, sia la FTC Rule che la legislazione dei 15 Stati che hanno disciplinato il franchising, si sono astenuti dal regolamentarne il contenuto lasciando questo compito all autonomia contrattuale delle parti. 3.3 La legge modello UNIDROIT Fatta eccezione per la normativa antitrust UE, non esiste alcuna regolamentazione internazionale in materia di franchising; infatti, tale fattispecie contrattuale è stata regolamentata solamente a livello nazionale, mentre manca una normativa convenzionale internazionale in materia di franchising. Soltanto l istituto internazionale per l unificazione del diritto privato (UNIDROIT), nel settembre 2002 ha adottato il Model Franchise Disclosure Law al fine di creare una legge modello in materia di franchising (ovvero una legge priva di efficacia vincolante e volta unicamente a fornire, appunto, un modello ai legislatori nazionali). Come è agevole notare dalla stessa denominazione di tale legge modello (Disclosure Law), si tratta di un testo che, come la Legge 129/2004, non si occupa della vita del contratto di franchising bensì della sua nascita imponendo al franchisor (e solo a quest ultimo, non richiedendosi invece alcuna disclosure obligation in capo all aspirante franchisee 16 ) una lunga serie di informazioni (di 14 Si noti che la FTC Rule è attualmente oggetto di riforma da parte della stessa FTC. 15 Il primo Stato americano ad avere adottato una normativa ad hoc in materia di franchising è stata la California con la California Franchise Investment Law del 1970 e la California Franchise Rergistration and Disclosure Act del 1971. 16 Ciò che rappresenta una prima differenza con la Legge 129/2004 che invece all art. 6 prevede anche in capo all aspirante affiliato l obbligo di fornire all affiliante ogni informazione e dato la cui conoscenza risulti necessaria o opportuna ai fini della stipulazione del contratto di affiliazione commerciale, anche se non espressamente richiesti dall affiliante.
gran lunga maggiori e dettagliate rispetto agli obblighi di disclosure imposti dalla Legge 129/2004) che devono essere fornite all aspirante franchisee almeno 14 giorni prima della firma del contratto o del pagamento da parte dell aspirante franchisee di qualsiasi spesa o onere collegato al contratto di franchising. Inoltre, questa legge modello è completamente priva di qualsiasi riferimento al contenuto minimo obbligatorio del contratto di franchising, ciò che accentua ulteriormente il suo carattere di disclosure law. 4. La scelta della legge applicabile al contratto di franchising stipulato tra parti di nazionalità diversa Dalla sommaria analisi della legislazione italiana ed internazionale in materia di franchising effettuata nei paragrafi precedenti, si possono trarre alcune considerazioni sulla legge applicabile ad un contratto di franchising da stipularsi tra parti di nazionalità diversa. Si è visto che la Legge 129/2004 è chiaramente una legge che prevede un notevole favor verso l aspirante affiliato, imponendo in capo all affiliante l obbligo di comunicare all aspirante affiliato, almeno 30 giorni prima della firma del contratto, una notevole serie di dati riguardanti lo stesso affiliante e la propria rete di franchising. Pertanto, nel caso in cui si sia in trattative con un franchisor straniero per la stipulazione di un contratto di affiliazione commerciale sul territorio italiano, potrebbe essere opportuno assoggettare il contratto di franchising alla legge italiana e quindi alla Legge 129/2004 (a tutto vantaggio dell aspirante affiliato 17 ). Diversamente, qualora si vestano i panni del franchisor, nelle trattative con un franchisee straniero, per i motivi suddetti potrebbe essere preferibile non assoggettare il contratto di franchising alla legge italiana (che, come appena detto, prevede un contenuto minimo obbligatorio del contratto di franchising), bensì ad una legge straniera che preveda obblighi precontrattuali meno stringenti in capo al franchisor. Infine, si deve considerare che la Legge 129/2004 consente solamente l uso di reti di franchising già collaudate e sperimentate, ciò che pertanto potrebbe costituire un problema per il franchisor straniero che intenda assoggettare alla legge italiana un agreement, stipulato con un aspirante franchisee italiano, volto alla sperimentazione di una rete di affiliazione commerciale. Queste considerazioni (e molte altre di carattere commerciale), devono essere necessariamente effettuate quando ci si trova di fronte al problema della scelta della legge applicabile ad un contratto di franchisng fra parti di nazionalità diversa. Giacomo Pescatore Stefano Angione 17 Si pensi all obbligo di indicare espressamente (i) l ammontare degli investimenti e delle eventuali spese di ingresso che l affiliato deve sostenere prima dell inizio dell attività; (ii) le modalità di calcolo e di pagamento delle royalties, e l eventuale indicazione di un incasso minimo da realizzare da parte dell affiliato; (iii) la specifica del knowhow fornito dall affiliante all affiliato; le caratteristiche dei servizi offerti dall affiliante in termini di assistenza tecnica e commerciale, progettazione ed allestimento, formazione; e (iv) le condizioni di rinnovo, risoluzione o eventuale cessione del contratto stesso.