SOMMARIO Introduzione... XIII CAPITOLO I LA TRANSLATIO IUDICII TRA COMPETENZA E GIURISDIZIONE 1. L origine storica della translatio iudicii per incompetenza... 1 2. L efficacia della pronuncia della Corte di cassazione sulla competenza nel c.p.c. 1865... 5 3. Il superamento del principio kompetenz-kompetenz... 8 4. L idoneità del processo alla decisione nel merito come ragione della translatio iudicii per incompetenza del giudice... 10 5. Il principio dell unità della giurisdizione e il superamento del divieto di translatio iudicii in caso di difetto di giurisdizione... 11 6. La translatio iudicii con salvezza degli effetti processuali e sostanziali della domanda, come principio generale dell ordinamento processuale... 14 CAPITOLO II IL REGIME DELL INCOMPETENZA DEL GIUDICE ADITO 1. Il rilievo dell incompetenza... 18 1.1. L eccezione di incompetenza territoriale derogabile... 18 1.2. Il nuovo regime del rilievo dell incompetenza nella riforma 2009. 21 1.3. In particolare l incompetenza per territorio derogabile e inderogabile... 21 1.4. Modalità di formulazione dell eccezione di incompetenza... 23 2. La translatio iudicii ex art. 44 c.p.c... 25 3. Il regolamento di competenza d ufficio... 28 3.1. Il conflitto positivo e reale di competenza: le ipotesi di estensione del meccanismo dell art. 45 c.p.c. alla materia fallimentare... 30 VII
4. Continenza di cause e valutazioni in tema di competenza... 34 4.1. La dimensione c.d. quantitativa e la dimensione c.d. qualitativa della continenza di cause... 35 4.2. Differenze tra litispendenza e continenza... 38 4.3. Continenza, procedimento monitorio e prevenzione della lite... 39 5. Le pronunce della Corte di cassazione rese all esito del regolamento di competenza... 44 5.1. In particolare: la statuizione sulla competenza... 45 5.2. Criteri determinativi della competenza... 46 5.3. Efficacia dell ordinanza resa all esito del regolamento di competenza... 47 6. Le pronunce della Corte di cassazione rese all esito del ricorso ordinario per violazione delle norme sulla competenza... 47 6.1. Contenuto delle pronunce sulla competenza rese in sede di ricorso ordinario... 47 7. Le pronunce del giudice di merito sulla competenza... 50 CAPITOLO III LA TRANSLATIO IUDICII PER INCOMPETENZA: L ART. 50 C.P.C. 1. La natura giuridica della translatio iudicii... 53 2. Provvedimenti che consentono di attivare la translatio iudicii... 53 3. Ambito applicativo... 56 4. Riproposizione o riassunzione... 59 5. Termini per la riassunzione... 60 5.1. nel caso di parte contumace... 65 5.2. nel caso di sospensione feriale dei termini... 66 6. Forma dell atto di riassunzione... 67 7. Contenuto dell atto di riassunzione... 69 8. Giudizio d appello... 71 9. Effetti della riassunzione: salvezza degli effetti sostanziali... 73 9.1. Effetti sostanziali conservativi e attributivi... 74 9.2. Ulteriori effetti sostanziali: in particolare l effetto interruttivo permanente della prescrizione... 75 9.3. Effetti della riassunzione: salvezza degli effetti processuali... 78 10. L efficacia degli atti precedenti e delle prove raccolte nel giudizio a quo... 80 11. Effetti della mancata riassunzione... 83 VIII
CAPITOLO IV LA TRANSLATIO IUDICII PER INCOMPETENZA: SINGOLE IPOTESI APPLICATIVE 1. Translatio iudicii e tutela cautelare... 87 1.1. La tutela cautelare: in particolare il provvedimento negativo... 87 1.2. I rimedi contro il provvedimento negativo... 90 2. Translatio iudicii e procedimento monitorio... 92 3. Translatio iudicii e rito del lavoro... 96 3.1. Il rilievo dell incompetenza nel rito del lavoro... 96 3.2. Rilevabilità ad istanza del convenuto... 97 3.3. Rilevabilità d ufficio... 98 3.4. Incompetenza in grado di appello... 101 3.5. Modalità della riassunzione... 101 4. Translatio iudicii e giudizio di opposizione ad ordinanza-ingiunzione... 102 5. Translatio iudicii e procedimento sommario di cognizione... 102 5.1. Ambito applicativo e competenza... 102 5.2. In particolare la declaratoria di incompetenza... 104 5.3. Applicabilità della translatio iudicii... 104 6. Translatio iudicii e fallimento... 106 6.1. L art. 9-bis della legge fallimentare e la disciplina previgente... 106 6.2. La giurisprudenza del Supremo Collegio sulla applicabilità della translatio iudicii... 107 6.3. Inapplicabilità teorica della vicenda traslativa al fallimento: profili di criticità del nuovo art. 9-bis legge fall.... 108 CAPITOLO V LA TRANSLATIO IUDICII PER INCOMPETENZA E IL PROCESSO ESECUTIVO 1. Opposizione all esecuzione e competenza del giudice... 111 2. Opposizione agli atti esecutivi e competenza del giudice... 114 3. Opposizione di terzo all esecuzione e competenza del giudice... 115 4. Controversie distributive e competenza del giudice... 115 5. Opposizioni esecutive e ipotesi di provvedimento traslativo: applicazioni dottrinali e giurisprudenziali... 118 6. Altre ipotesi di incompetenza del giudice dell esecuzione, regime del provvedimento dichiarativo ed eventuale translatio iudicii... 122 7. Ipotesi di incompetenza dell ufficiale giudiziario e possibilità di translatio iudicii nel processo esecutivo... 126 IX
CAPITOLO VI IL DIFETTO DI GIURISDIZIONE E LA MANCANZA DI UN MECCANISMO TRASLATIVO DEL PROCESSO 1. La translatio iudicii e la mancanza di un meccanismo traslativo nel caso di difetto di giurisdizione del giudice adito... 131 2. La rilevabilità del difetto di giurisdizione... 133 3. La nuova lettura giurisprudenziale del giudicato implicito sulla giurisdizione... 135 4. L efficacia della pronuncia della Corte di cassazione sulla giurisdizione... 141 5. La Corte di cassazione e la translatio iudicii per difetto di giurisdizione: Cass., Sez. Un., 22 febbraio 2007, n. 4109... 143 6. La Corte Costituzionale e la translatio iudicii: l illegittimità costituzionale dell art. 30 della l. 6 dicembre 1971, n. 1034... 147 7. La prima giurisprudenza amministrativa successiva alle pronunce della Corte di cassazione e della Consulta... 152 8. La prima giurisprudenza civile successiva alle pronunce della Corte di cassazione e della Consulta... 154 CAPITOLO VII LA TRANSLATIO IUDICII PER DIFETTO DI GIURI- SDIZIONE: L ART. 59 DELLA LEGGE 18 GIUGNO 2009, N. 69 1. La nuova norma sulla translatio iudicii e i giudici ad essa tenuti... 160 2. La dichiarazione del giudice a quo... 161 3. Ancora sul contenuto della pronuncia declinatoria del giudice del merito... 163 4. Il vincolo nei confronti del giudice ad quem... 166 5. Efficacia della pronuncia resa dalle Sezioni Unite della Corte di cassazione... 167 6. Efficacia della pronuncia resa dal giudice a quo... 169 7. La riassunzione, il termine e la salvezza degli effetti della domanda... 171 8. La salvezza degli effetti della domanda, salve le preclusioni e le decadenze già intervenute... 175 9. Il nuovo regolamento di giurisdizione d ufficio... 180 10. Ambito applicativo della previsione... 188 10.1. Inapplicabilità della norma alle ipotesi di difetto assoluto di giurisdizione, improponibilità della domanda, improseguibilità del processo... 188 10.2. Inapplicabilità della norma alle ipotesi di difetto di giurisdizio- X
ne del giudice italiano di fronte al giudice straniero ex art. 11 l. 31 maggio 1995, n. 218... 191 11. Un ripensamento del rimedio previsto dall art. 362, secondo comma, c.p.c. per la risoluzione del conflitto negativo di giurisdizione... 193 CAPITOLO VIII TRANSLATIO IUDICII PER DIFETTO DI GIURI- SDIZIONE: SINGOLE IPOTESI APPLICATIVE 1. Translatio iudicii e processo tributario... 200 1.1. L introduzione nel processo tributario del principio della translatio iudicii... 200 1.2. Il problema del termine per la riassunzione nelle prime applicazioni dei giudici tributari (prima dell art. 59 l. n. 69/2009)... 202 2. Translatio iudicii e giudizio contabile ai sensi dell art. 59 l. n. 69/2009. 203 2.1. Prime applicazioni giurisprudenziali del principio della translatio nel giudizio contabile... 204 3. Translatio iudicii da giudice straniero a giudice italiano... 205 3.1. La prima affermazione giurisprudenziale della translatio iudicii tra giudice straniero e giudice italiano... 205 3.2. Il sistema del Reg. CE 44/2001: in particolare il controllo della competenza da parte del giudice adito... 208 3.3. Il difetto di giurisdizione determinato dalla competenza esclusiva del giudice di un altro Stato membro... 209 3.4. Gli altri casi di difetto di giurisdizione... 210 3.5. L effetto della pronuncia di incompetenza, i.e. di difetto di giurisdizione... 211 3.6. L effetto della declinatoria di competenza giurisdizionale alla luce di recenti orientamenti giurisprudenziali... 214 4. Translatio iudicii e giurisdizione cautelare... 216 4.1. Rapporto tra l art. 5 c.p.c. e la domanda cautelare... 216 4.2. Il principio di conservazione degli effetti della domanda e la tutela cautelare... 218 5. Translatio iudicii e arbitrato... 220 5.1. La competenza arbitrale... 220 5.2. L eccezione di compromesso... 221 5.3. L esistenza del potere di decidere in capo agli arbitri: l inapplicabilità di un meccanismo traslativo rivista alla luce del nuovo art. 59 l. 18 giugno 2009, n. 69... 224 Indice analitico... 229 XI