LA SEPARAZIONE DEI CONIUGI NEL DIRITTO ITALIANO E INTERNAZIONALE

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1 COLLANA DI DIRITTO DI FAMIGLIA: GLI ORIENTAMENTI DEI TRIBUNALI Itinerari della giurisprudenza FERDINANDO CATAPANO LA SEPARAZIONE DEI CONIUGI NEL DIRITTO ITALIANO E INTERNAZIONALE CEDAM CASA EDITRICE DOTT. ANTONIO MILANI 2004

2 INDICE SOMMARIO Al Lettore pag. XXI PARTE PRIMA LA SEPARAZIONE PERSONALE DEI CONIUGI NELL'ORDINAMENTO ITALIANO CAPITOLO PRIMO DIRITTO SOSTANZIALE E SEPARAZIONE: I PERCORSI DELLA DOTTRINA PAR. I - LE PREMESSE NORMATIVE L'assetto normativo della vita matrimoniale: cenni valutativi... pag Premessa» Lo status coniugale» Diritti ed obblighi nascenti dal matrimonio» Il principio della parità dei coniugi nella famiglia e la regola dell'accordo» 17 PAR. II - L'ASSETTO NORMATIVO DELLA CRISI CONIUGALE 1. La crisi del rapporto coniugale: profili sociologici pag Premessa» La crisi della coppia» La crisi del rapporto coniugale: profili giuridici» In generale» La crisi della coppia genitoriale» Gli strumenti di sostegno nella crisi coniugale» 36

3 Vili INDICE SOMMARIO PAR. Ili - LA SEPARAZIONE CONSENSUALE 1. Il riferimento normativo di cui all'art. 158 c.c pag La separazione consensuale tra negozialità e controllo giudiziale» La problematica degli accordi non omologati» Autonomia negoziale e controllo giudiziale» Gli atti traslativi nell'ambito degli accordi sulla separazione» Cenni conclusivi» 61 PAR. IV - LA SEPARAZIONE GIUDIZIALE 1. I riferimenti normativi e loro valutazione pag Il diritto alla separazione» L'intollerabilità della convivenza coniugale» Il grave pregiudizio all'educazione della prole...» L'addebitabilità della separazione» Un ritorno della "colpa"?» Gli effetti dell'addebito» Il coaddebito della separazione» Gli effetti personali e patrimoniali della separazione» Lo status di separato e i doveri residui» Il mutamento del titolo della separazione» Un residuo del mutamento del titolo?» I provvedimenti riguardo ai figli» L'affidamento dei figli» La rilevanza dell'accordo» L'accordo mediato» I criteri del giudice nella scelta del coniuge affidatario» L'affidamento congiunto o alternato» L'audizione del minore» Le modalità dell'audizione del minore e la consulenza tecnica» L'affidamento congiunto come forma privilegiata del perseguimento dell'interesse del minore» L'affidamento al coniuge "responsabile" della separazione» L'affidamento condizionato» L'affidamento a terzi» L'esercizio della potestà e i relativi doveri» Il diritto di visita» Il diritto di visita condizionato» L'assegnazione della casa familiare» La nozione di "casa coniugale"» 132

4 INDICE SOMMARIO IX 4.2. La natura del diritto pag L'opponibilità ai terzi» Gli effetti personali della separazione» Il cognome della moglie separata» I rapporti patrimoniali relativi ai figli nella seprazione» Rappresentanza, amministrazione dei beni e usufrutto legale» Gli effetti patrimoniali della separazione» L'assegno di mantenimento» La riconciliazione» 142 CAPITOLO SECONDO DIRITTO PROCESSUALE E SEPARAZIONE DEI CONIUGI PAR. I - I PERCORSI DELLA DOTTRINA 1. La separazione di fatto: l'irrilevanza sul piano processuale pag La separazione personale dei coniugi» Generalità» Le fonti normative del procedimento» La separazione interinale» Separazione consensuale e separazione giudiziale: profili comuni» Il ricorso» Competenza per materia e per territorio: normativa comune e normativa comunitaria» Il decreto di fissazione dell'udienza presidenziale» Comparizione dei coniugi e intervento del P.M.» L'udienza presidenziale» La riconciliazione all'udienza presidenziale» La separazione consensuale» L'omologazione» Il regime delle impugnazioni nella separazione consensuale» Cenni di diritto internazionale privato» La separazione giudiziale» Il decreto di fissazione dell'udienza presidenziale e costituzione del convenuto» Il regime delle preclusioni per l'attore» Alcuni problemi relativi all'introduzione del ricorso» I provvedimenti prowisori» La rimessione al giudice istnittorc» La costituzione del convenuto: preclusioni» Il procedimento dinanzi al giudice istruttore» L'udienza di prima comparizione (art. 180 c.p.e.)» La prima udienza di trattazione (art. 183 c.p.c.)» 190

5 X INDICE SOMMARIO Eventuale correlazione tra la fase presidenziale e la fase di trattazione pag Deduzioni istruttorie ex art. 184 c.p.c» La sentenza di primo grado» Le impugnazioni» 199 CAPITOLO TERZO I GIUDICI E LA SEPARAZIONE DEI CONIUGI PAR. I - LA CORTE COSTITUZIONALE 1. Premessa pag Su dovere di fedeltà e sull'uso del cognome del marito» Sui provvedimenti riguardo ai figli» Sull'assegnazione e l'uso della dimora coniugale» Sull'assegno di mantenimento e le garanzie dell'adempimento.» Sulla reversibilità della pensione» Sugli effetti della riconciliazione» Sul trattamento fiscale della separazione» 208 PAR. II - LA CORTE DEI DIRITTI DELL'UOMO 1. Premessa pag Le decisioni» La protezione del minore nelle decisioni della Corte europea dei diritti dell'uomo» 215 PAR. Ili - I GIUDICI ORDINARI E LA SEPARAZIONE DEI CONIUGI 1. Le questioni di costituzionalità decise dai giudici ordinari pag Sull'intollerabilità della convivenza e sul grave pregiudizio all'educazione della prole» Sull'addebitabilità della separazione» Sul mutamento del titolo della separazione» Sull'affidamento della prole» Sull'affidamento congiunto» Sulla mediazione familiare» Sul diritto di visita» Sull'assegnazione della casa familiare» Sulla nozione di casa familiare» Sui criteri per l'assegnazione della casa familiare» Sul mantenimento dei figli» Sull'assegno di mantenimento del coniuge separato» Sulla revoca e modifica successiva dei provvedimenti» 243

6 INDICE SOMMARIO XI 10. Sulla riconciliazione pag. 246 PAR. IV - I GIUDICI ED IL PROCEDIMENTO DI SEPARAZIONE 1. Sulla competenza pag Su alcune particolari ipotesi di competenza» Sull'ammissibilità del procedimento cautelare nella separazione dei coniugi» Sull'omissione del tentativo di conciliazione» Sulla sentenza non definitiva di separazione» Sull'appello» Sui mezzi di impugnazione avverso il decreto di omologazione della separazione consensuale» Sul procedimento di appello avverso la sentenza di separazione giudiziale» 252 PARTE SECONDA LA DISCIPLINA DELLA SEPARAZIONE PERSONALE IN ALCUNI ORDINAMENTI STRANIERI CAPITOLO PRIMO RIFLESSIONI INTRODUTTIVE 1. In generale pag La disciplina di diritto internazionale privato» La disciplina di diritto processuale civile internazionale» La disciplina comunitaria» Il riconoscimento delle sentenze straniere in materia di separazione personale dei coniugi» La convenzione de L'Aja del 1980 sulla sottrazione internazionale dei minori» Lo ius condendum dell'unione europea» Cenni informativi» 296 CAPITOLO SECONDO ALCUNI ORDINAMENTI STRANIERI PAR. I - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI LATINO - AMERICANI 1. Cenni introduttivi pag. 300

7 XII INDICE SOMMARIO 2. Argentina pag In generale» Il procedimento» Il contenuto del provvedimento di separazione» Bolivia» In generale» Brasile» In generale» Il procedimento» La sentenza di separazione e i suoi effetti» Cile» In generale» Colombia» In generale» Costa Rica» Ingenerale» Cuba» In generale» ElSalvador» In generale» Equador» In generale» Effetti della separazione» Guatemala» In generale» Honduras» In generale» Messico» In generale» Nicaragua» In generale» Panama» In generale» Paraguay» In generale» Perù» In generale» Il contenuto del provvedimento di separazione» Uruguay» In generale» Il procedimento di separazione» Venezuela» Ingenerale» 329 PAR. II - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI NORDAMERICANI 1. Canada (Province inglesi) pag. 333

8 INDICE SOMMARIO XIII 1.1. In generale pag Il rilievo della crudeltà» Gli effetti della separazione» Canada (Québec)» In generale» Stati Uniti d'america» In generale» 337 PAR. Ili - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI AFRICANI 1. Cenni introduttivi pag Camerun» In generale» Capo Verde» In generale» Costa d'avorio» In generale» Effetti della separazione» Egitto» Ingenerale» Ghana» In generale» Guinea» In generale» Madagascar» In generale» Maghreb» Cenni al diritto di famiglia dei popoli musulmani» Algeria» In generale» Marocco» In generale» Tunisia» In generale» Mauritania» In generale» Nigeria» Ingenerale» Senegal» In generale» Sudafrica» In generale» Zaire» In generale» 351

9 XIV INDICE SOMMARIO PAR. IV - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI MEDIO - ORIENTALI 1. Israele pag In generale» Libano» La separazione personale nel diritto delle comunità cattoliche» La separazione personale nel diritto delle comunità ortodosse e protestanti» 355 PAR. V - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI ASIATICI 1. Cenni introduttivi pag Cina» In generale» Filippine» In generale» Gli effetti» La riconciliazione» Giappone» In generale» Il "divorzio" consensuale» La "Chotei"» La "Shinpan"» Il "divorzio" giudiziario» Hong Kong» In generale» 364 PAR. VI - GLI ORDINAMENTI DEI PAESI ADERENTI ALL'UNIONE EUROPEA 1. Austria pag In generale» Belgio» In generale» Separazione personale dei coniugi per cause determinate» Gli elementi a fondamento della separazione per cause determinate» Il procedimento» I provvedimenti» Gli effetti» La separazione consensuale dei coniugi» Le condizioni stabilite nella separazione» Il procedimento» Danimarca» In generale» Il procedimento» 377

10 INDICE SOMMARIO XV 3.3. Gli effetti pag Finlandia» In generale» Francia» In generale» Le cause della separazione» Gli effetti della separazione» Riconciliazione e conversione della separazione personale in divorzio» La separazione di fatto» Germania» In generale» Gran Bretagna» In generale» Grecia» In generale» Irlanda» Ingenerale» Le cause della separazione» Il procedimento» La "convenzione" di separazione» Le clausole della convenzione» Lussemburgo (Granducato di)» In generale» Il procedimento» Gli effetti» Monaco» Ingenerale» Norvegia» In generale» Paesi Bassi» In generale» Il procedimento» Portogallo» In generale» Gli effetti» La riconciliazione» La conversione della separazione in divorzio» Spagna» In generale» La separazione consensuale» La separazione giudiziale» La separazione di fatto» Il procedimento» Le convenzioni disciplinanti gli effetti della separazione» La legge catalana: cenni» Svezia» Ingenerale» 411

11 XVI INDICE SOMMARIO PAR. VII - ALCUNI ORDINAMENTI DEL RESTO D'EUROPA 1. Bulgaria pag In generale» Lituania» In generale» Gli effetti della separazione» La cessazione della separazione» Polonia» In generale» Repubblica Ceca» In generale» Romania» In generale» Slovacchia» In generale» Slovenia» In generale» Svizzera» In generale» Il procedimento» Gli effetti della separazione personale» Turchia» In generale» Le cause della separazione» Il procedimento» Il contenuto del provvedimento di separazione» Ungheria» In generale» 425 CAPITOLO TERZO LA SEPARAZIONE PERSONALE NEL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO DI ALCUNI PAESI STRANIERI PAR. I - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI LATINO - AMERICANI 1. Argentina pag In generale» Bolivia» In generale» Brasile» In generale» Cile» In generale» Colombia» In generale» 429

12 INDICE SOMMARIO XVII 6. Costa Rica pag Ingenerale» Cuba» In generale» Equador» In generale» Guatemala» ingenerale» Honduras» In generale» Messico» In generale» Panama» In generale» Paraguay» Ingenerale» Perù» In generale» Uruguay» In generale» Venezuela» In generale» 434 PAR. II - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI NORDAMERICANI 1. Canada pag In generale» Stati Uniti d'america» In generale» 436 PAR. Ili - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI MEDIO ORIENTALI 1. Israele pag In generale» Libano» In generale» 437 PAR. IV - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI AFRICANI 1. Costa d'avorio pag In generale» Marocco» In generale» Senegal» In generale» 440

13 XVIII INDICE SOMMARIO 4. Zaire pag In generale» 441 PAR. V - GLI ORDINAMENTI DEI PAESI ADERENTI ALL'UNIONE EUROPEA 1. Austria pag In generale» Belgio» In generale» Il riconoscimento dei provvedimenti stranieri» Danimarca» In generale» Finlandia» In generale» Francia» Ingenerale» Germania» In generale» Gran Bretagna» In generale» Grecia» In generale» Manda (Repubblica di)» In generale» Lussemburgo (Granducato di)» In generale» Monaco (Principato di)» In generale» Norvegia» In generale» Paesi Bassi» Competenza internazionale in materia di separazione personale» Legge applicabile alla separazione personale dei coniugi» Il riconoscimento di provvedimenti stranieri» Portogallo» In generale» Spagna» In generale» 454 PAR. VI - ALCUNI ORDINAMENTI DEL RESTO DI EUROPA 1. Svizzera pag In generale» Turchia» 458

14 INDICE SOMMARIO XIX 2.1. In generale pag. 458 CAPITOLO QUARTO CENNI CONCLUSIVI PAR. I - LE PECULIARITÀ DI ALCUNI ORDINAMENTI STRANIERI 1. Ingenerale pag Per una conclusione» 461 INDICI Indice analitico pag. 471 Indice della giurisprudenza» 479 Indice dei nomi degli Autori» 487