Direttori. Comitato redazionale Laura D AMATI. Maria Teresa NICOTRI. Aniello PARMA. Francesco Maria SILLA. Università degli Studi di Trieste

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1 LE VIE DEL DIRITTO 3

2 Direttori Mario FIORENTINI Università degli Studi di Trieste Maria MICELI Università degli Studi di Palermo Comitato redazionale Laura D AMATI Università degli Studi di Foggia Maurilio FELICI Sapienza Università di Roma Paolo FERRETTI Università degli Studi di Trieste Maria Teresa NICOTRI Università degli Studi di Palermo Aniello PARMA Università del Salento Francesco Maria SILLA Università degli Studi di Foggia Simona TAROZZI Università degli Studi di Bologna

3 LE VIE DEL DIRITTO La collana Le vie del diritto si propone di presentare al pubblico opere editoriali di carattere pubblicistico e privatistico, con particolare attenzione all interdisciplinarità e alla comprensione del fenomeno storico nella sua unitarietà. La metafora delle vie del diritto in alternativa a quella a noi più familiare di fonti del diritto ci induce ad una più articolata riflessione sul rapporto intercorrente tra interpretazione e creazione del diritto, tra fenomeni istituzionali e formali che danno vita al diritto e, altri, concreti e fattuali che ne determinano l effettiva attuazione. Si tratta di cogliere, sul modello delle viae iuris costituendae dei giuristi romani, una visione allargata del fenomeno giuridico, includendo nel suo ambito anche le forme concrete e fattuali di sviluppo dello stesso che sfuggono a una visione solo formalistica e dogmatica, ma si propongono, invece, di indagare e cogliere anche le forme storiche attraverso le quali specificamente si manifesta e realizza. Tale concezione rinvia e sottende anche la centralità dell interpretazione e del ruolo del giurista, come elemento determinante nella comprensione, creazione e sviluppo del fenomeno giuridico, in connessione alla necessità di una scienza giuridica comune che sostenga l operato di tutti coloro che vivono concretamente la vita del diritto. Il pluralismo delle forme di produzione e d interpretazione del diritto, che ne determina la ricchezza inesauribile, va sostenuto dal rigore della scienza, che ne garantisce l universalità e la certezza.

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5 Maria Miceli Storia e pluralismo giuridico Le forme dell appartenenza: la proprietà

6 Copyright MMXIII ARACNE editrice S.r.l. via Raffaele Garofalo, 133/A B Roma (06) ISBN I diritti di traduzione, di memorizzazione elettronica, di riproduzione e di adattamento anche parziale, con qualsiasi mezzo, sono riservati per tutti i Paesi. Non sono assolutamente consentite le fotocopie senza il permesso scritto dell Editore. I edizione: ottobre 2013

7 In questi anni ho ricevuto stima, affetto, sostegno, dedizione. Grazie

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9 Indice 11 Prefazione 13 Introduzione Parte I 25 Capitolo I Il modello romano della proprietà 35 Capitolo II Tratti fondamentali di genesi del modello romano della proprietà 2.1. Premesse metodologiche, Appartenenza e sovranità: concezione originaria della proprietà, Regime originario dell appartenenza: potere unitario del pater familias su res e persone che si esprime nella formula unica del meum esse della vindicatio, Qualificazione della concezione originaria dell appartenenza in termini di potestas, Capitolo III Dominium e proprietas: l assetto classico della proprietà 3.1. Dominium e proprietà individuale. Elaborazione giurisprudenziale e conquista dell astratto, Aktionenrechtliches Denken : l ambito processuale quale principale strumento di identificazione sia della forma originaria dell appartenenza, sia del successivo concetto di dominium, Concezione materiale e dimensione soggettiva della proprietà, Regime classico della proprietà: dominium e cittadinanza. Il diritto di proprietà nell ambito di sistema articolato e complesso di prerogative e limitazioni, 69. 9

10 10 Storia e pluralismo giuridico 73 Capitolo IV La proprietà e le proprietà 4.1. La Proprietà e le Proprietà: la riflessione storico dogmatica, La proprietà e le proprietà nell esperienza storica del diritto romano, La proprietà e le proprietà: nozione unitaria dell appartenenza e pluralismo giuridico, 84. Parte II 91 Capitolo V Modello Romanistico della Proprietà, pluralismo giuridico e realtà giuridica europea 5.1. Il modello romanistico della proprietà nella discontinuità dell esperienza storica dell «appartenenza». Dominium e appartenenza. La proprietà e le proprietà, Pluralismo giuridico e ordinamento europeo: complessità istituzionale e normativa. Sovranità e cittadinanza: superamento della visione stato centrica, e conseguentemente, della centralità della legge, Lo Stato costituzionale e la sua crisi. Dalla teoria delle fonti alla teoria dell interpretazione. Democrazia e scienza giuridica, Capitolo VI Ambiti e strumenti dell interpretazione. Principi, modelli e regole della prassi giurisprudenzale 6.1. Tradizione giuridica e Rechtsgemeinschaft europea. Principi generali e diritti fondamentali, Interpretazione conforme a costituzione, interpretazione adeguatrice. Nomofilachia e poteri del giudice comune, Efficacia del diritto europeo e interpretazione conforme, La dimensione reticolare del diritto globale e la nuova concezione della legalità: diritti fondamentali e tecniche di bilanciamento degli stessi. La proprietà e l interpretazione nazionale orientata secondo parametri europei, Capitolo VII CEDU e diritto di proprietà 7.1. Convenzione Europea per la Salvaguardia dei Diritti dell Uomo e diritto di proprietà: dimensione multilivello di tutela, L efficacia dei principi CEDU nell ordinamento interno: la posizione della

11 Indice 11 Corte Costituzionale italiana, L efficacia dei principi CEDU nell ordinamento interno in seguito all entrata in vigore del Trattato di Lisbona, Le sentenze n. 348 e 349 del 2007 della Corte Costituzionale italiana. La tutela del diritto di proprietà tra orientamenti giurisprudenziali europei e tradizione costituzionale italiana alla luce del giusto equilibrio tra la tutela degli interessi generali e la salvaguardia delle prerogative soggettive dei singoli, nella prospettiva di un ragionevole componimento degli interessi a confronto, La censura di incostituzionalità della c.d. acquisizione sanante. L art. 42 della costituzione italiana e «il nucleo minimo del diritto di proprietà», L incerto processo d integrazione in ordine alla tutela della proprietà: interventi legislativi, orientamenti dottrinali e giurisprudenziali, Capitolo VIII Tradizione giuridica occidentale, pluralismo e certezza: il ruolo del giurista

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13 Prefazione Il presente lavoro segue sostanzialmente la traccia delle lezioni sulla proprietà tenute nel corso di Fondamenti del diritto europeo e Diritto dell Unione Europea presso la Scuola di Specializzazione per le Professioni Legali di Palermo Gioacchino Scaduti. Si sviluppa, inoltre, nell ambito di un progetto di ricerca finanziato dall Ateneo di Palermo dal titolo Pluralismo giuridico e tutela dei diritti: esperienza romana e tradizione romanistica che si conclude nel 2013 e di cui sono responsabile scientifico. Lo schema iniziale del lavoro si è successivamente arricchito di contenuti e spunti di riflessione maturati nell ambito di alcuni seminari, convegni e incontri interdisciplinari realizzati negli ultimi anni. In particolare, il riferimento è al Convegno Scienza Giuridica e prassi (26 28 novembre 2009), al Convegno Storia, Comparazione, Scienza giuridica (14 16 giugno 2012), e, segnatamente, alla giornata dedicata al Professore Cerami, mio Maestro, espressamente titolata Giuristi a confronto. Itinerari di un dialogo. Si tratta d iniziative organizzate in collaborazione con l ARISTEC (Associazione Internazionale per la ricerca giuridica, storica e comparatistica), il Centro di Eccellenza di Diritto Europeo G. Pugliese di Roma Te, il Rettorato dell Università di Palermo, la Scuola Dottorale in Diritto sovranazionale e Diritto Interno di Palermo, il Dottorato di Ricerca di Diritto Comparato, il Centro Interdipartimentale di Diritto Privato Europeo, la formazione decentrata del Consiglio Superiore della Magistratura e il Consiglio dell Ordine degli Avvocati di Palermo. Elementi di particolare interesse per la tematica qui affrontata sono derivati anche dall incontro organizzato dalla Casa Editrice Aracne a Palermo il 13 giugno 2012 per la presentazione del libro Diritto di proprietà e CEDU. Itinerari giurisprudenziali europei del Consigliere di Cassazione, Dott. Roberto Conti, al quale ho preso parte per volontà dell Autore insieme ai Proff. Mario Serio e Antonello Tancredi. Da tale incontro data inoltre l inizio della collaborazione con la Ca- 13

14 14 Prefazione sa editrice Aracne, per volontà del suo Direttore, Dott. Gioacchino Onorati, a cui va il mio particolare ringraziamento. Palermo 16 settembre 2013