L istruttoria da seguire in applicazione della procedura di affidamento riferita al comma 3 dell art. 180 D.Lgs 50/2016

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1 Il percorso amministrativo per il corretto svolgimento delle attività progettuali di riqualificazione ed efficientamento degli impianti di illuminazione pubblica L istruttoria da seguire in applicazione della procedura di affidamento riferita al comma 3 dell art. 180 D.Lgs 50/2016 Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

2 Criticità L illuminazione pubblica consuma il 14% di tutta l elettricità dell Unione Europea (Fonte Manuale operativo Impianti illuminazione pubblica in PPP edito Asset, azienda specaile CCIAA Roma) Degrado degli impianti, utilizzo di tecnologie obsolete a scarso rendimento energetico Inquinamento luminoso Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

3 Potenzialità Servizio di illuminazione pubblica per assicurare i valori di illuminamento minimi di sicurezza sulle strade con traffico veicolare, misto (veicolare pedonale), residenziale, pedonale, a verde pubblico, nonché per garantire la visibilità nelle ore buie dando la migliore fruibilità sia delle infrastrutture che degli spazi urbani. L illuminazione pubblica aumenta la qualità della vita sociale poiché con una adeguata illuminazione pubblica è possibile favorire il prolungamento delle attività commerciali e di intrattenimento all aperto, contribuisce inoltre alla valorizzazione e miglior godimento delle strutture architettoniche monumentali e ambientali.

4 Appalti pubblici come strumento di politiche pubbliche Sviluppo sostenibile e tutela ambientale Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

5 Le disposizioni «verdi» nel Codice Qualificazione stazioni appaltanti Progettazione Criteri ambientali minimi In particolare i CAM Art. 18 L. 221/2015 Art. 34 Codice Requisiti di qualificazione Specifiche Tecniche Certificazioni di qualità Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

6 La programmazione nel d.lgs. n. 50/2016 alla luce delle modifiche introdotte dal «decreto correttivo». Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

7 Programmazione Ai sensi dell articolo 21, comma 1, del Codice, le amministrazioni aggiudicatrici adottano: il programma biennale degli acquisti di beni e servizi; il programma triennale dei lavori pubblici; nonché, i relativi aggiornamenti annuali. Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

8 Documento di fattibilità delle alternative progettuali Con il «decreto correttivo» è stata inserita, nel corpo dell art. 21, co. 3, l ulteriore previsione per cui: Ai fini dell inserimento nel programma triennale, le amministrazioni aggiudicatrici approvano preventivamente, ove previsto, il documento di fattibilità delle alternative progettuali, di cui all articolo 23, comma 5. Ovvero il documento in cui sono individuate ed analizzate le possibili soluzioni progettuali alternative ed in cui si dà conto della valutazione di ciascuna alternativa, sotto il profilo qualitativo, anche in termini ambientali, nonché sotto il profilo tecnico ed economico (art. 3, lett. ggggg-quater del Codice)

9 Qual è l organo competente ad adottare gli atti di programmazione? Rientra nella competenza della giunta municipale l approvazione dello schema del programma triennale e del suo aggiornamento annuale, che è atto di proposta e di impulso, mentre per l approvazione definitiva dell elenco annuale delle opere è competente solo il consiglio comunale Consiglio di Stato, sez. IV, 12 maggio 2009, n TAR Campania, sez. VIII, 3 dicembre 2010, n. 555

10 La progettazione nel D. Lgs. 50/2016. Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

11 Livelli di progettazione La progettazione in materia di lavori pubblici si articola, secondo tre livelli di successivi approfondimenti tecnici, in: 1) progetto di fattibilità tecnica ed economica, nel quale individuare, tra più soluzioni, quella che presenta il miglior rapporto tra costi e benefici per la collettività (art. 23, co. 5); 2) progetto definitivo (art. 23, co. 7); 3) progetto esecutivo (art. 23, co. 8). La progettazione di servizi e forniture è articolata, di regola, in un unico livello ed è predisposta dalle stazioni appaltanti, di regola, mediante propri dipendenti in servizio

12 Il progetto di fattibilità tecnica ed economica Il progetto di fattibilità tecnica ed economica individua, tra più soluzioni, quella che presenta il miglior rapporto tra costi e benefici per la collettività, in relazione alle specifiche esigenze da soddisfare e prestazioni da fornire. Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

13 Divieto affidamento congiunto esecuzione e progettazione «Fatto salvo quanto previsto dal comma 1-bis, gli appalti relativi ai lavori sono affidati ponendo a base di gara il progetto esecutivo, il cui contenuto, come definito dall articolo 23, comma 8, garantisce la rispondenza dell opera ai requisiti di qualità predeterminati e il rispetto dei tempi e dei costi previsti. E' vietato il ricorso all'affidamento congiunto della progettazione e dell'esecuzione di lavori ad esclusione dei casi di affidamento a contraente generale, finanza di progetto, affidamento in concessione, partenariato pubblico privato, contratto di disponibilità, locazione finanziaria, nonché delle opere di urbanizzazione a scomputo di cui all'articolo 1, comma 2, lettera e). Si applica l'articolo 216, comma 4-bis.» (art. 59, co. 1, D. Lgs. n. 50/2016 cfr., anche, ANAC, Linee Guida n. 1, di attuazione del D. Lgs. 18 aprile 2016, n 50)

14 Verifica Progettazione Le stazioni appaltanti devono procedere all affidamento di appalti di lavori sulla base di progetti esecutivi redatti e validati in conformità alla normativa vigente. La stazione appaltante, nei contratti relativi ai lavori, verifica la rispondenza degli elaborati progettuali ai documenti di cui all articolo 23, nonché la loro conformità alla normativa vigente. (art. 26, co. 1, D. Lgs. n. 50/2016) In materia di lavori pubblici, la verifica dei progetti assume peraltro un importanza fondamentale in quanto, per espressa previsione dell art. 205 del Codice dei contratti pubblici, «non possono essere oggetto di riserva gli aspetti progettuali che sono stati oggetto di verifica ai sensi dell articolo 26».

15 Approvazione Progettazione L approvazione dei progetti relativi a lavori pubblici si svolge in conformità alle disposizioni di cui alla legge sul procedimento amministrativo (L. 241/1990) ed alle disposizioni, statali e regionali, che regolano la materia. Si applicano altresì le disposizioni in materia di conferenza di servizi. (art. 27, co. 1, D. Lgs. n. 50/2016)

16 Concessioni e Contratti di Partenariato Pubblico Privato Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

17 Che cosa è il PPP Una forma di cooperazione tra il privato e il settore pubblico allo scopo di finanziare con capitali privati la realizzazione di infrastrutture o fornire servizi di interesse pubblico. Il ricorso al PPP è conseguenza della riduzione progressiva dei trasferimenti e di vincoli posti agli investimenti ed alla spesa pubblica ai fini della riduzione del debito pubblico.

18 PPP in termini economici Il mercato del Partenariato Pubblico Privato (PPP) italiano, in base ai dati dell Osservatorio Nazionale del PPP realizzato e gestito da Cresme Europa Servizi, è rappresentato nel periodo da circa gare, per un valore complessivo di circa 73 miliardi di euro. Si è passati dai 330 bandi di gara in PPP per un valore di circa 1,4 miliardi di euro - del 2002, ai avvisi nel 2014, per un controvalore di circa 4,4 miliardi di euro. Secondo i dai del Cresme la concessione di lavori pubblici e la concessione di servizi coprono più del 90 per cento del mercato totale del PPP, inteso come numerosità dei bandi di gara. Nell anno 2014 sono state bandite gare per concessioni di servizi e 247 gare per concessioni di lavori pubblici.

19 Dal Bando all aggiudicazione Secondo i dati del CRESME la concessione di servizi si è rivelata la procedura di PPP più utilizzata in partenza dalle amministrazioni locali sebbene, superata la fase di gara, i tassi di aggiudicazione siano ancora relativamente bassi rispetto alla concessione di lavori. Ben gare per concessioni di servizi, infatti, sono state bandite sette 7 anni precedenti il 2015, mentre nello stesso periodo ne sono state aggiudicate Le concessioni di lavori pubblici, invece, hanno fatto segnalare, tra il 2008 e il 2014, bandi e aggiudicazioni.

20 Caratteristiche del PPP Contratto di durata Allocazione dei rischi Remunerazione legata alla performance Finanziamento Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

21 Decisione Eurostat 2004 La decisione Eurostat dell 11 febbraio 2004 stabilisce le condizioni in base alle quali la realizzazione di un opera è da intendersi a carico del bilancio pubblico o del settore privato, ovvero le condizioni per cui le spese per le infrastrutture possono essere poste fuori dal bilancio dello Stato. Il finanziamento dei costi di investimento e la presenza di garanzie pubbliche non può essere superiore al 50% dell investimento complessivo.

22 Contratto di PPP Art. 3 D.lgs 50/2016 lett. eee) «contratto di partenariato pubblico privato», il contratto a titolo oneroso stipulato per iscritto con il quale una o più stazioni appaltanti conferiscono a uno o più operatori economici per un periodo determinato in funzione della durata dell'ammortamento dell'investimento o delle modalità di finanziamento fissate, un complesso di attività consistenti nella realizzazione, trasformazione, manutenzione e gestione operativa di un'opera in cambio della sua disponibilità, o del suo sfruttamento economico, o della fornitura di un servizio connesso all'utilizzo dell'opera stessa, con assunzione di rischio secondo modalità individuate nel contratto, da parte dell'operatore. ( ), si applicano i contenuti delle decisioni Eurostat.

23 Tipologia Nella tipologia dei contratti di cui al comma 1 rientrano la finanza di progetto, la concessione di costruzione e gestione, la concessione di servizi, la locazione finanziaria di opere pubbliche, il contratto di disponibilità e qualunque altra procedura di realizzazione in partenariato di opere o servizi che presentino le caratteristiche di cui ai commi precedenti.

24 L istruttoria da seguire in applicazione della procedura di affidamento riferita al comma 3 dell art. 180 D.Lgs 50/2016 Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

25 Rischi e contenuto contratto Art. 180 terzo comma - Nel contratto di partenariato pubblico privato il trasferimento del rischio in capo all'operatore economico comporta l'allocazione a quest'ultimo, oltre che del rischio di costruzione, anche del rischio di disponibilità o, nei casi di attività redditizia verso l'esterno, del rischio di domanda dei servizi resi ( ). Il contenuto del contratto è definito tra le parti in modo che il recupero degli investimenti effettuati e dei costi sostenuti dall'operatore economico, per eseguire il lavoro o fornire il servizio, dipenda dall'effettiva fornitura del servizio o utilizzabilità dell'opera o dal volume dei servizi erogati in corrispondenza della domanda e, in ogni caso, dal rispetto dei livelli di qualità contrattualizzati (..) Con il contratto di partenariato pubblico privato sono altresì disciplinati anche i rischi, incidenti sui corrispettivi, derivanti da fatti non imputabili all'operatore economico

26 Valutazioni preventive La scelta è preceduta da adeguata istruttoria con riferimento all'analisi della domanda e dell'offerta, della sostenibilità economico-finanziaria e economicosociale dell'operazione, alla natura e alla intensità dei diversi rischi presenti nell'operazione di partenariato, anche utilizzando tecniche di valutazione mediante strumenti di comparazione per verificare la convenienza del ricorso a forme di partenariato pubblico privato in alternativa alla realizzazione diretta tramite normali procedure di appalto.

27 Strumenti di Valutazione E necessaria una valutazione comparativa di scenari alternativi di investimento, un confronto tra il costo di un mutuo rispetto a quello di una operazione di PPP ed una valutazione dell impatto che il finanziamento ha sul bilancio dell ente (fattibilità e sostenibilità finanziaria) Public Sector Comparator (in sigla PSC) e Value for Money rappresentano una metodologia a supporto del processo decisionale inerente una operazione di PPP (introdotta per il PF nel settembre 2009 da AVCP e UTFP).

28 La corretta contabilizzazione delle operazioni di PPP Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

29 Ripartizione dei rischi L elemento determinante ai fini del trattamento contabile delle operazioni di PPP consiste nell esatta identificazione dei rischi e nella corretta allocazione dei medesimi, secondo il principio per il quale i medesimi vanno in capo ai soggetti che hanno le competenze per mitigarli nel modo più efficiente ed efficace.

30 Indicazioni delle Corte dei Conti Corte dei Conti, Sezione delle Autonomie deliberazione 15/SEZAUT/2017/QMIG del 13/06/2017 Le procedure di realizzazione in partenariato di opere e servizi pubblici sono state sistematizzate nel nuovo codice dei contratti pubblici, per cui l art. 3, comma 17, l. n. 350/2003 e l esplicitazione che ne fa il punto 3.25 del principio contabile applicato vanno letti anche in combinato disposto con le disposizioni contenute negli art. 3, co. 1 lett. eee) e 180 del predetto codice che hanno codificato, rispettivamente, la causa ed il regolamento negoziale generale delle operazioni di partenariato. In particolare rileva l art. 180 che, nel declinare il regolamento negoziale tipico del partenariato in conformità all art. 3 comma 1 lett. eee), statuisce che il trasferimento del rischio in capo all operatore economico, nel rispetto dell equilibrio economico del contratto, comporta l allocazione a quest ultimo, oltre che del rischio di costruzione, anche del rischio di disponibilità o, nei casi di attività redditizia verso l esterno, del rischio di domanda dei servizi resi. I contratti nei quali l allocazione dei rischi rimane in capo all operatore economico privato, in coerenza con i principi dettati da Eurostat, non devono essere registrati come debiti.

31 SEC 2010 Regolamento UE 549/2013 Distinzione tra proprietà economica, allocazione dei beni e la proprietà giuridica. In altri termini il proprietario giuridico può pattuire che un operatore accetti i rischi e i benefici derivanti dal godimento del bene in cambio del pagamento di un corrispettivo Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy

32 Grazie per l attenzione Avv. Rodolfo José Mendez Viale Albini n Bergamo Italy