COMUNE DI COMACCHIO Provincia di Ferrara

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1 COMUNE DI COMACCHIO Provincia di Ferrara Reg. delib. N. 309 Verbale di deliberazione della Giunta Comunale Seduta del 16/11/2015 alle ore 17:30 In seguito ad inviti si è riunita nell apposita sala della Sede Comunale la Giunta Comunale. Fatto l appello nominale risultano: Presenti Assenti 1 FABBRI MARCO X 2 FANTINUOLI DENIS X 3 CARLI ALICE X 4 PARMIANI STEFANO X 5 PROVASI SERGIO X Presiede Dott. Marco Fabbri Assiste OGGETTO: PROC. PENALE N. 4994/15 R.G.N.R. MOD PRESA D'ATTO. 1

2 LA GIUNTA COMUNALE Acquisita la proposta di deliberazione n. 368 del di pari oggetto a firma di: IL SEGRETARIO GENERALE dott.ssa Daniela Ori, conservata agli atti del Comune; Vista la deliberazione n. 149 del , immediatamente eseguibile, adottata dal Consiglio Comunale con la quale si approva il bilancio di previsione dell esercizio 2015; Vista la deliberazione di Giunta Comunale n. 34 del 28 Gennaio 2015 con la quale è stato approvato il P.E.G. 2015; Premesso: che, con nota del acquisita al protocollo dell Ente al n , un dipendente dell Ente informava l Amministrazione Comunale dell avvenuta notifica nei suoi confronti di biglietto di invito a persona nei cui confronti vengono svolte indagini nell ambito del procedimento penale n. 4994/15 R.G.N.R. - Mod. 21 per fatti ed atti connessi alla funzione di Istruttore Direttivo del Comune; che, nella nota medesima, il dipendente indicava di aver nominato come legale di fiducia l avvocato Alessandro Pierotti e all uopo chiedeva il gradimento dell Ente al riguardo; che, in ordine alla problematica in argomento, occorre rilevare che per gli Enti Locali e per ciò che attiene all assistenza legale, necessita richiamare il vigente art. 67 ( Patrocinio Legale ) del DPR n. 268/1987: 1. L'Ente, anche a tutela dei propri diritti ed interessi, ove si verifichi l'apertura di un procedimento di responsabilità civile o penale nei confronti di un suo dipendente per fatti o atti direttamente connessi all'espletamento del servizio e all'adempimento dei compiti d'ufficio, assumerà a proprio carico, a condizione che non sussista conflitto di interessi, ogni onere di difesa sin dall'apertura del procedimento facendo assistere il dipendente da un legale di comune gradimento. 2. In caso di sentenza di condanna esecutiva per fatti commessi con dolo o con colpa grave, l'ente ripeterà dal dipendente tutti gli oneri sostenuti per la sua difesa in ogni grado di giudizio ; 2

3 che la suddetta formulazione è stata ribadita nel CCNL della dirigenza del ; che, pertanto, seguendo, l iter logico del precitato articolo, può dirsi che: L'Ente, anche a tutela dei propri diritti ed interessi, ove si verifichi l'apertura di un procedimento di responsabilità civile o penale nei confronti di un suo dipendente per fatti o atti direttamente connessi all'espletamento del servizio e all'adempimento dei compiti d'ufficio, assumerà a proprio carico, a condizione che non sussista conflitto di interessi, ogni onere di difesa sin dall'apertura del procedimento facendo assistere il dipendente da un legale di comune gradimento, purché concorrano quattro condizioni: a) che il dipendente sia convenuto in giudizio e non sia, invece attore, come si evince dal fatto che la norma parla di un procedimento nei confronti di un dipendente; b) che il convenuto sia un dipendente proprio dell Ente ( un suo dipendente, precisa la norma); c) che la chiamata in giudizio avvenga per fatti o atti direttamente connessi all espletamento del servizio e all adempimento dei compiti di ufficio ; d) che non sussista conflitto di interesse ; che queste quattro condizioni, che devono concorrere tutte nel caso concreto, costituiscono il nucleo essenziale per l insorgenza del diritto del dipendente all assistenza legale da parte dell Ente di appartenenza; Ente che, per tale via, assicura anche la tutela dei suoi interessi; che operano, invece, come limite esterno al diritto all assistenza legale, ed alla giustificazione della relativa spesa da parte dell Ente, i seguenti due elementi: 1) la condanna del dipendente, per dolo o colpa grave, nel processo civile o penale che lo riguarda; 2) la stipula a suo favore di un assicurazione per la responsabilità civile, che comprenda anche il patrocinio legale; 3

4 che il tema della tutela legale dei dipendenti pubblici in generale, si basa essenzialmente o nelle forme della tutela preventiva (assistenza legale da parte dell Ente al proprio dipendente sin dall inizio del procedimento) oppure di quella successiva (rimborso ex post ad esito favorevole del procedimento), così come confermato dalla Corte dei Conti, sia in sede consultiva (cfr. Sez. Controllo Veneto, deliberazione n. 184/2012/PAR, n. 245/2012/PAR, n. 11/2006/CONS; Sez. Controllo Lombardia deliberazione n. 56/2010/PAR, n. 804/PAR/2010; Sez. Controllo Abruzzo, deliberazione 15/2013/PAR; Sez. Liguria, deliberazione n. 1/2005/Cons) e sia in sede giurisdizionale (cfr. SS.RR. decisione n. 707/A del , n. 501 del , n. 3/2008/SR/QM del ; Sez. II Centrale d Appello, sentenza n. 141 del , n. 522 del 9 dicembre 2010; Sez. Giur. Veneto, sentenza n. 647 del , Sez. Giur. Basilicata, sentenza n. 165 del 15 ottobre 2012; Sez. Giur. Puglia, sentenza n. 787 del 14 giugno 2012; Sez. Giur. Lombardia sentenza n. 641 del 19 ottobre 2005; Sez. Giur. Abruzzo sentenza n. 274/2005 e n. 294/2003; C.G.A. Sicilia in sede giurisdizionale, sent. n. 316/2011); che, sull argomento, significativi orientamenti pervengono anche dalla Suprema Corte di Cassazione (cfr.: Cass. SS.UU., sentenza n /1994, Cass. sentenze nn /2010, 10052/2008, 3216/87, 6676/86, 5726/85, 7519/83) nonché dalla Magistratura Amministrativa (T.A.R. Puglia Bari, II, 18 marzo 2004 n. 1390; T.A.R. Sicilia, 03 febbraio 2005, n. 128; Consiglio di Stato comm. Spec. 6 maggio, n. 4/96/1996; Consiglio di Stato Sez. VI, n. 5367/2004; Consiglio di Stato Sez. V, sentenza n. 2242/2000, Sez. III, parere n. 792/2004); che, affinché possa essere applicata la disciplina della tutela preventiva (assistenza legale da parte dell Ente al proprio dipendente sin dall inizio del procedimento), L Ente, una volta ricevuta la comunicazione da parte del dipendente o Dirigente (indagato o imputato), dovrà compiere una valutazione ex ante (Cons. di Stato, Sez. V, 552/07), prodromica all affidamento della difesa ad un legale di comune gradimento, e dovrà accertare, pertanto, se sussistono le condizioni di cui alle lettere a), b), c) e d) sopra riportate e concedere - in caso positivo - l assistenza legale al proprio dipendente sin dall inizio del procedimento; che, in questa fase valutativa ex ante, l apprezzamento del conflitto di interesse (lett. c) non può essere operata che in astratto. Nel caso del procedimento penale, bisogna verificare il tipo di reato per il quale si è aperto il procedimento 4

5 stesso, atteso che può trattarsi di un reato contro terzi ovvero di un reato contro l Amministrazione ovvero ancora di un reato che offende sia il terzo che l Amministrazione (reato plurioffensivo). In tutti i casi in cui il reato vede come soggetto leso solo o anche l Ente di appartenenza (reato contro la P.A.), è evidente che l Ente danneggiato non può partecipare con il dipendente o dirigente danneggiante a scegliere un legale di comune gradimento, con accollo della relativa spesa, stante il palese conflitto di interesse che intercorre tra l Ente stesso ed il suo dipendente o Dirigente. La Cassazione ha chiarito che per stabilire se ci sia o meno conflitto di interessi bisogna aver riguardo al fatto addebitato, complessivamente e nella sua intrinseca realtà, a prescindere dalla sussistenza o meno della responsabilità (cfr. Cass. Sez. Lavoro sent. n. 2747/2004); che in tal caso, ovviamente, il diritto all assistenza legale si trasforma in diritto al rimborso ex post (alla conclusione favorevole del procedimento e ove ricorrono anche tutti gli altri, concomitanti, presupposti); che in merito all ipotesi di reato paventata al dipendente, il Comune, in questa fase (e nell eventuale dibattimento) non potrà sobbarcarsi direttamente le spese per la difesa del dipendente sottoposto a procedimento penale, vista la sussistenza di un conflitto di interesse in astratto; che, alla luce delle suesposte considerazioni, allo stato, il dipendente, dovrà tutelarsi con il ministero di un legale di fiducia ed i relativi oneri resteranno a suo carico e, solo nel caso di una conclusione favorevole del procedimento, il medesimo potrà esercitare il diritto al rimborso, dopo che l Ente avrà accertato: 1) l assenza in concreto di un conflitto di interessi; 2) la congruità delle spese legali sostenute, da effettuarsi a cura dell Ordine degli Avvocati; Acquisita l'attestazione, parte integrante dell'atto, sull'insussistenza del conflitto di interessi anche solo potenziale né di gravi ragioni di convenienza che impongano un dovere di astensione dall'esercizio della funzione di cui al presente provvedimento, né in capo all'istruttore dell'atto né in capo al Dirigente firmatario dell'atto medesimo; Acquisito il parere favorevole di regolarità tecnica in ordine alla regolarità e correttezza dell azione amministrativa, parte 5

6 integrante dell'atto, espresso dal Segretario Generale dott.ssa Daniela Ori, ai sensi degli artt comma e 147 bis del D.Lgs. n. 267/2000; Acquisito il parere di regolarità contabile, parte integrante dell'atto, espresso dal Responsabile del Servizio Finanziario, dott.ssa Cristina Zandonini, ai sensi degli artt comma e 147 bis del D.Lgs. n. 267/2000; Visto l art. 134 comma 4 del D.Lgs. n. 267/2000, stante l'urgenza di comunicare all'interessato le decisioni dell'ente; A voti unanimi, resi nei modi di legge; DELIBERA di prendere atto che a carico di un dipendente dell Ente è pendente il procedimento di indagini nell ambito del procedimento penale n. 4994/15 R.G.N.R. Mod. 21; che, nel caso di specie, il Comune, in questa fase del procedimento e nell eventuale dibattimento, non potrà assumersi direttamente l onere della difesa, vista la sussistenza di un conflitto di interessi in astratto; di respingere pertanto, al momento, per quanto sopra espresso, la richiesta di concessione, da parte dell Amministrazione Comunale di Comacchio, del patrocinio legale per l assistenza nel procedimento penale in argomento; di dare atto che solo in caso di conclusione favorevole del procedimento di che trattasi, il medesimo dipendente potrà esercitare il diritto al rimborso nei confronti dell Ente dopo che questo abbia accertato: 1. l assenza in concreto di un conflitto di interessi; 2. la congruità delle spese legali sostenute da effettuarsi a cura dell Ordine degli Avvocati (opinamento); di esprimere comunque il gradimento per la scelta del legale di fiducia da parte del dipendente; di demandare al Dirigente del Settore II (Affari Generali, Personale, Contenzioso e Assicurazioni) dott.ssa Fernanda Vallario, l'attuazione di ogni successivo adempimento e l'adozione di 6

7 tutti i provvedimenti conseguenti all'approvazione del presente atto; di dare atto che avverso il presente provvedimento è ammesso ricorso avanti al Giudice del Lavoro (Sezioni Unite della Cassazione n. 2996/2010). La proposta del Presidente di rendere la presente deliberazione immediatamente eseguibile, stante l urgenza, viene approvata, con separata ed unanime votazione, dagli Assessori presenti e votanti. Prop. n. 368/DO/cmc 7

8 PROPOSTA DI DELIBERAZIONE DELLA GIUNTA COMUNALE N. 368/2015 DEL 10/11/2015 OGGETTO: PROC. PENALE N. 4994/15 R.G.N.R. MOD PRESA D'ATTO. Attestazione istruttore Parere di regolarità tecnica Si attesta la regolarità dell'istruttoria del presente atto per quanto di competenza. Si attesta l'insussistenza di conflitto di Si esprime parere favorevole di regolarità tecnica in ordine alla regolarità e correttezza dell azione amministrativa, ai sensi degli artt comma e 147 bis del D.Lgs n. 18 agosto 2000 n Comacchio, lì 10/11/2015 L'Istruttore Attestazione istruttore contabile Comacchio, lì 10/11/2015 IL SEGRETARIO GENERALE Parere di regolarità contabile Si attesta la disponibilità sul capitolo di spesa. Si esprime parere favorevole di regolarità contabile, ai sensi degli artt comma e 147 bis del D.Lgs n. 18 agosto 2000 n Comacchio, lì 12/11/2015 L istruttore contabile Emilia Mezzogori Attestazione istruttore contabile Comacchio, lì 12/11/2015 IL DIRIGENTE SETTORE III Dott.ssa Cristina Zandonini Visto di copertura finanziaria Si attesta la regolarità in ordine alla disponibilità sul capitolo di spesa e all avvenuta registrazione della prenotazione della spesa. Si attesta la copertura finanziaria ai sensi dell articolo 147-bis del D.Lgs n. 18 agosto 2000 n Comacchio, lì 12/11/2015 Comacchio, lì 12/11/2015 L istruttore contabile Emilia Mezzogori Estremi registrazione spesa IL DIRIGENTE SETTORE III Dott.ssa Cristina Zandonini E/U NUMERO CAPITOLO ANNO GEST.RESIDUI IMPORTO 8

9 Letto e sottoscritto IL PRESIDENTE Dott. Marco Fabbri Il Segretario Generale Questa deliberazione viene pubblicata all albo pretorio per 15 giorni consecutivi dal, art. 124 D.Lgs. 267/00 e contestualmente trasmessa, in elenco, ai Capigruppo Consiliari, art. 125 D.Lgs. 267/00. Dalla Sede Comunale, addì Il Segretario Generale Esecutiva per decorrenza del termine (10 giorni) dall eseguita pubblicazione, art. 134, 3 comma, D.Lgs. 267/00. Il Il Segretario Generale La presente deliberazione viene dichiarata immediatamente eseguibile ai sensi dell art comma del D.Lgs. 267/2000. Il 16/11/2015 Il Segretario Generale Verbale di deliberazione del Giunta Comunale n seduta del 16/11/2015 9