AGENTI E RAPPRESENTANTI DI COMMERCIO REGOLAMENTAZIONE COLLETTIVA

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1 AGENTI E RAPPRESENTANTI DI COMMERCIO REGOLAMENTAZIONE COLLETTIVA NOTE DI COMMENTO ALL AEC 20 MARZO

2 INDICE SOMMARIO 1 - Sfera di applicazione e definizioni (Art.1) pag Variazioni di zona (Art. 2) pag Disciplina delle provvigioni Rimborsi spese (Artt. 6, 7 e 8) pag Preavviso (Art. 9) pag Indennità per lo scioglimento del contratto (Art. 10 e 11) pag Patto di non concorrenza (Art. 14) pag Altre modifiche pag Malattia e infortunio Gravidanza e puerperio (Artt. 12 e 13) pag Trattamento di previdenza (Art. 15) pag Iscrizione Enasarco (Art. 16) pag Controversie (Art. 18) pag Conciliazione e arbitrato (Art. 19) pag Decorrenza e durata (Art. 20) pag Contributo sindacale (Art. 24) pag Disposizioni regolamentari pag. 19 Scheda n.1: Formula per il calcolo dell elemento meritocratico pag. 21 Scheda n.2: Esempi di calcolo dell elemento meritocratico pag. 22 Scheda n.3: Esempi di calcolo dell elemento meritocratico in termini reali pag. 23 Scheda n.4: Norma transitoria (funzionamento ed effetti) pag. 24 Scheda n.5: Assenza della norma transitoria pag. 26 2

3 1 - Sfera di applicazione e definizioni (Art. 1) Le modifiche apportate all art. 1 hanno riguardato: - la soppressione della norma che escludeva dall applicazione della regolamentazione collettiva i soggetti che, pur esercitando l attività di agenzia e rappresentanza commerciale, non fossero iscritti nel ruolo professionale, di cui alla legge n. 204/1985; La soppressione di tale norma si deve ricollegare alle recenti sentenze della Corte di Giustizia dell UE, in forza delle quali un soggetto è agente anche se opera semplicemente in forza di un contratto di agenzia senza essere iscritto al ruolo; - l inserimento di un chiarimento a verbale, relativo agli agenti e rappresentanti che operano in tentata vendita. In merito al profilo professionale dell agente e rappresentante, si rileva che sono rimaste immutate le clausole che danno la definizione delle due figure e indicano alcuni elementi tipici della prestazione, nonostante le lunghe discussioni svolte sul tema. A questo proposito, riteniamo utile riepilogare brevemente le caratteristiche della figura di agente e rappresentante di commercio, alla luce delle indicazioni desumibili dagli orientamenti della giurisprudenza e della dottrina. a) Profilo dell agente e rappresentante Secondo le definizioni degli accordi collettivi, è agente di commercio chi è incaricato stabilmente da una o più ditte di promuovere la conclusione di contratti in una zona determinata, mentre è rappresentante di commercio chi è incaricato stabilmente da una o più ditte di concludere contratti in nome delle medesime in una zona determinata. Appare evidente che la differenza tra le due figure, così come riportata nella contrattazione collettiva, coincide con la distinzione operata dal Codice Civile tra agente senza rappresentanza (art c.c.) e agente con rappresentanza (art c.c.). Va inoltre rilevato che il conferimento del potere di rappresentanza è concepito, sia dalla disciplina collettiva sia da quella legislativa, come un accessorio, che non altera i tratti fisionomici e caratteristici del rapporto di agenzia. Gli elementi che caratterizzano la figura dell agente o rappresentante di commercio possono essere individuati nei seguenti: a) Oggetto dell attività: consistente nel promuovere, per conto del preponente, la conclusione di contratti; nel caso del rappresentante vi è anche il potere di concludere direttamente il contratto, che produrrà i suoi effetti direttamente nella sfera giuridica della ditta preponente; l attività svolta dall agente è caratterizzata da autonomia organizzativa e gestionale. b) determinatezza della circoscrizione topografica, entro cui si svolge l attività di agente; 3

4 c) stabilità dell incarico: l agente è un professionista, che collabora stabilmente con il preponente, assumendo una serie di specifici obblighi (si distingue pertanto dal cd. "procacciatore di affari, figura atipica, caratterizzata dall assenza di specifiche obbligazioni e dall occasionalità della sua attività); d) onerosità, per cui l agente deve essere compensato dal preponente con retribuzione, risolvendosi così il contratto di agenzia in un contratto sinallagmatico; e) autonomia: pur non essendo prevista espressamente dalla definizione del Codice Civile, l autonomia organizzativa e gestionale dell agente nello svolgimento della sua attività è la caratteristica peculiare, che contraddistingue il contratto di agenzia rispetto ad altre forme di intermediazione commerciale, svolte in posizione subordinata (commessi viaggiatori, piazzisti, venditori, ecc..). L autonomia organizzativa e gestionale rappresenta l elemento indefettibile del contratto di agenzia. Nell art. 1 sono riportate, a titolo esemplificativo, alcune modalità della prestazione che non sono compatibili con la figura dell agente e rappresentante di commercio (orari di lavoro, itinerari predeterminati, e così via). b) Ruolo professionale In merito al ruolo professionale degli agenti e rappresentanti, va ricordato che la disposizione della legge n. 204/1985 che sancisce la nullità dei contratti di agenzia stipulati con soggetti non iscritti nel ruolo professionale - è stata ritenuta in contrasto con la direttiva del Consiglio 86/653/CEE da una serie di pronunce della Corte di Giustizia UE e dal successivo orientamento giurisprudenziale della Corte di Cassazione. In questo senso, può ricordarsi la sentenza 30 aprile 1998 (causa C-215/97) della Corte di Giustizia UE, secondo cui la normativa nazionale che subordini la validità di un contratto di agenzia all iscrizione dell agente di commercio in un apposito albo è in contrasto con la normativa comunitaria e pertanto il giudice nazionale non deve tenerne conto. Da qui l eliminazione della precedente disposizione collettiva, inserita nell aec 16 novembre 1988, che escludeva dalla regolamentazione contrattuale i soggetti che, pur svolgendo attività di agenzia e rappresentanza commerciale, non fossero iscritti nel ruolo professionale. Alla luce dell evoluzione giurisprudenziale comunitaria e nazionale, sul piano civilistico riteniamo sia da considerarsi sostanzialmente valido il contratto, anche se stipulato con un soggetto non iscritto nel ruolo professionale, ferma restando la possibilità della sanzione pecuniaria prevista dalla legge n. 204/1985, fin tanto che il legislatore italiano non provvederà ad adeguare la suddetta legge all orientamento della Corte di Giustizia UE. c) Tentata vendita Nel chiarimento a verbale inserito in calce all art. 1 dell Accordo Economico Collettivo del 20 marzo 2002 è prevista l applicazione della nuova regolamentazione collettiva anche agli agenti e rappresentanti che operano in tentata vendita. 4

5 E stata in tal modo riconosciuta l esigenza, più volte evidenziata da parte imprenditoriale, di adeguare il profilo professionale degli agenti e rappresentanti alle specifiche tecniche distributive, che si sono progressivamente sviluppate, nel corso degli anni, nel settore della distribuzione commerciale. Con il chiarimento in questione si è inteso riconoscere, da un lato, che la cd. attività di tentata vendita rappresenta un sistema di promozione delle vendite ormai piuttosto diffuso, sia nel campo della vendita a privati consumatori sia nella distribuzione al dettaglio, normalmente riferita a prodotti di largo consumo; dall altro lato, che tale attività può essere svolta anche da agenti e rappresentanti di commercio. Tale tecnica, consistente nella ricerca e nell acquisizione del cliente, nella sollecitazione di acquisti da parte dello stesso, nella conclusione del contratto di compravendita (o di somministrazione, ecc ), con la contestuale consegna della merce e spesso con la riscossione del prezzo della fornitura tecnica distributiva particolarmente diffusa, come sopra accennato, in determinati settori (ad es., alimentari) aveva in passato dato luogo a contestazioni circa la possibilità di ricondurla nell ambito del contratto di agenzia. Il chiarimento ora intervenuto formalmente tra le parti stipulanti nei termini sopra ricordati sancisce quindi la possibilità che l attività di tentata vendita possa essere affidata anche ad agenti e rappresentanti. Ovviamente, ciò non significa che il soggetto incaricato di svolgere attività di tentata vendita sia per ciò stesso da considerarsi agente o rappresentante, bensì che tale tecnica di vendita non è di per sé preclusiva dell esistenza di un rapporto di agenzia. In sostanza, come viene espressamente precisato nel chiarimento a verbale, in tanto il soggetto che svolga attività di tentata vendita può essere inquadrato nell ambito del contratto di agenzia, in quanto nella concreta fattispecie ricorrano i requisiti tipici di tale contratto: in primo luogo, come abbiamo ricordato più sopra, l elemento indefettibile dell autonomia organizzativa e gestionale, che caratterizza la figura dell agente e rappresentante (e quindi, l assenza di orari di lavoro, di itinerari predeterminati, e così via). 2 - Variazioni di zona (Art. 2) Per quanto concerne la disciplina delle variazioni di zona, con il nuovo accordo collettivo sono stati definiti precisi parametri in ordine alla configurabilità dei diversi casi di variazione di zona, intendendosi per zona non solo il territorio, ma anche la clientela ed i prodotti, ed è stata resa applicabile tale disciplina altresì alle variazioni della misura delle provvigioni. Secondo la nuova norma contrattuale, le variazioni di lieve entità sono quelle che incidono per non più del cinque per cento sul contenuto economico del rapporto. L incidenza va valutata in rapporto al volume complessivo dei guadagni di competenza dell agente nell anno civile precedente la variazione stessa (ovvero negli ultimi dodici mesi, nel caso in cui il rapporto abbia avuto inizio nel corso dell anno precedente, ovvero ancora sull intera durata del rapporto, ove questa sia inferiore ai dodici mesi). Tali variazioni di lieve entità possono essere realizzate senza l adozione di particolari modalità, mentre le altre variazioni devono essere comunicate all agente con un determinato preavviso, differenziato in rapporto all entità della variazione proposta. 5

6 Se la variazione presenta un incidenza compresa fra il cinque ed il venti per cento dei guadagni complessivi dell anno precedente, il preavviso è pari a due mesi ovvero a quattro mesi, nel caso di agente impegnato in esclusiva per una sola ditta. Nel caso di variazioni di maggiore entità, la comunicazione scritta da parte della ditta deve essere inviata all agente con un preavviso non inferiore a quello previsto dal successivo art. 9 dell accordo economico collettivo. La norma prevede espressamente che in quest ultimo caso l agente ha facoltà di rifiutare la proposta della ditta, ma deve esercitare detta facoltà nel termine di trenta giorni dal ricevimento della comunicazione, mentre il suo silenzio equivale ad accettazione della proposta di variazione, che diverrà quindi operativa una volta decorso il preavviso, ferma restando comunque la possibilità di diversi accordi scritti fra le parti interessate. Nel caso di rifiuto dell agente, il rapporto di agenzia si estingue e la comunicazione della ditta vale come preavviso di cessazione del rapporto (con il diritto dell agente a tutte le indennità relative). 3 - Disciplina delle provvigioni Rimborsi spese (Artt. 6, 7 e 8) La disciplina delle provvigioni, prevista essenzialmente nell art. 6 dell Accordo Economico Collettivo 20 marzo 2002 è stata armonizzata con le nuove norme del Codice Civile, introdotte dal decreto legislativo 15 febbraio 1999, n. 65. a) Diritto alla provvigione. Anzitutto, è stato recepito (né poteva essere altrimenti) il principio generale stabilito dall art cod. civ., secondo il quale l agente o rappresentante ha diritto alla provvigione su tutti gli affari conclusi durante lo svolgimento del rapporto, quando l operazione è stata conclusa per effetto del suo intervento. Tale disposizione ha modificato quella precedente, che faceva invece riferimento al buon fine degli affari, ipotesi che comunque, come di seguito riferito, rimane sempre possibile pattuire fra le parti, ai sensi del quarto comma dell'art La disposizione dell accordo del 1988 si fondava sulla precedente normativa codicistica, nella quale era affermato il criterio generale che il diritto dell agente alla provvigione era subordinato alla condizione della regolare esecuzione dell affare. In sostanza, mentre in precedenza la possibilità di corrispondere all agente la provvigione sul fatturato rappresentava una condizione di miglior favore rispetto alla norma di legge, oggi invece tale forma di liquidazione della provvigione risponde al criterio generale, per derogare al quale occorre una pattuizione fra le parti (perfettamente legittima, in quanto conforme al disposto del citato quarto comma dell art. 1748). b) Il buon fine Al riguardo, si sottolinea che nella lettera di incarico ben può essere previsto il patto in deroga, espressamente ammesso dal citato quarto comma dell art cod. civ. Qualora non venisse inserita nella lettera di incarico individuale detta clausola, sarebbe pienamente operante il criterio generale più volte richiamato, secondo il quale la provvigione va riconosciuta all agente nel momento in cui il preponente esegue la sua 6

7 prestazione: in sostanza, quando la ditta invia la merce al cliente (provvigione sul fatturato). Anche in tal caso, ovviamente, è comunque fatto salvo, a nostro avviso, il criterio del buon fine, nel senso che ove il cliente non adempia alla sua obbligazione (in assenza di un inadempimento della ditta mandante), l agente sarà tenuto a restituire la provvigione già percepita. Ciò, del resto, sembra potersi evincere dal disposto del penultimo comma dell art cod. civ. In proposito, va notato che anche le disposizioni dell art. 7, in tema di modalità di liquidazione delle provvigioni, contengono un esplicito riferimento al criterio del buon fine, laddove consentono all agente la scelta dell uno o dell altro sistema di anticipi mensili delle provvigioni, in rapporto a quanto pattuito fra le parti circa il momento in cui si rende esigibile la provvigione. Infatti, l ultimo comma di tale articolo prevede sia la possibilità di anticipi, nel corso del trimestre, in misura pari al 70% delle provvigioni maturate (intendendosi per maturate le provvigioni esigibili dall agente, cioè quelle che si riferiscono ad affari cui la ditta ha dato esecuzione criterio generale - ovvero ad affari per i quali il cliente ha eseguito la prestazione a suo carico, cioè ha pagato il prezzo pattuito criterio del buon fine, che va pattuito -), sia la facoltà dell agente di chiedere, in alternativa al meccanismo suddetto, e nel caso che sia stato pattuito il criterio del buon fine, degli anticipi in misura sensibilmente ridotta (35 o 50%), ma calcolati su affari per i quali il preponente deve ancora ricevere il pagamento del cliente (essendo i termini di pagamento a 90 o 120 giorni). In quest ultimo caso, quindi, l azienda anticipa all agente delle somme su provvigioni non ancora maturate. Peraltro, nel corso del trimestre successivo, venendo a scadenza i termini di pagamento, la ditta mandante potrà recuperare quanto eventualmente anticipato su affari per i quali il cliente non abbia corrisposto il prezzo pattuito. c) L insolvenza parziale Un altra disposizione che fa riferimento al criterio del buon fine è quella relativa alle ipotesi di insolvenza parziale del cliente (sesto comma dell art. 6). Tale disposizione è stata modificata rispetto al testo del precedente accordo collettivo del 1988, migliorando la previsione a favore dell agente. Mentre prima, al verificarsi di una insolvenza parziale da parte del cliente, era stabilito che l agente potesse avere solo l eventuale differenza tra la quota di provvigione relativa alla parte pagata dal cliente e la perdita della ditta (quota non pagata dal cliente), operandosi quindi sempre la compensazione fra quelle due voci, la nuova disposizione, fermo restando tale meccanismo di compensazione, prevede che l agente abbia comunque diritto alla liquidazione della provvigione calcolata sulla parte di prezzo pagata dal cliente, se questi abbia pagato più dell 85% della fornitura. In sostanza, per insolvenze inferiori al 15%, la perdita rimane a totale carico della ditta mandante, che deve comunque riconoscere all agente la provvigione in rapporto a quanto effettivamente pagato dal cliente. 7

8 Il meccanismo testè descritto va tenuto ben distinto da quanto era in precedenza previsto dalla disciplina collettiva in tema di star del credere (istituto sempre regolato dalla contrattazione collettiva, fino alla novella dell art. 28 della legge comunitaria 1999, a seguito della quale nell accordo collettivo vigente non è contenuta più alcuna norma in materia). La clausola dello star del credere, in quanto pattuita, comportava infatti per l agente, come effetto dell insolvenza del cliente, non solo la perdita della provvigione, ma anche l obbligo di corrispondere alla ditta mandante una somma ulteriore collegata alla perdita subita dalla ditta. La normativa contrattuale oggi vigente in tema di insolvenza del cliente, invece, può comportare tutt al più la perdita della provvigione, a seconda dell entità dell insolvenza: se questa, poi, risulti inferiore al 15% dell importo dell affare, l agente non risente alcuna conseguenza, avendo diritto alla provvigione sulle somme incassate dal preponente e restando integralmente a carico di questi la perdita derivante dall insolvenza parziale del cliente. d) Le provvigioni dopo la cessazione del rapporto La disposizione contrattuale collettiva in esame si completa poi con le ulteriori previsioni concernenti il riconoscimento del diritto alle provvigioni sia sugli affari conclusi direttamente dal preponente con clienti rientranti nel mandato conferito all agente (disposizione rimasta sostanzialmente immutata), sia sugli affari conclusi dopo la cessazione del rapporto di agenzia. Il diritto dell agente alla provvigione è riconosciuto anche dopo lo scioglimento del contratto, non solo su affari per i quali egli avesse inviato al preponente le relative proposte prima della cessazione (penultimo comma dell art.6), ma anche sugli affari proposti e conclusi dopo lo scioglimento del contratto di agenzia, se la conclusione dell affare sia riconducibile soprattutto all attività svolta in precedenza. L ultimo comma dell art. 6 prevede, con una disposizione di carattere generale, che l agente, alla cessazione del rapporto, invii alla ditta una relazione dettagliata sulle trattative d affari in corso con i clienti. Se detti affari verranno conclusi entro il termine di quattro mesi dalla cessazione del rapporto, all agente andranno riconosciute le relative provvigioni. Trascorso il termine di quattro mesi, gli affari conclusi successivamente non saranno più attribuibili all attività svolta dall agente cessato, il quale non avrà più diritto ad alcuna provvigione (provvigione che spetterà quindi all agente subentrato nella zona). La disposizione in parola, come già detto, offre un parametro temporale di carattere generale, basato su una valutazione di massima del concetto di ragionevolezza stabilito dalla legge. Tale parametro in tanto vale in quanto le parti direttamente interessate non abbiano concordato termini diversi, maggiori o minori di quello previsto dalla norma collettiva. E di tutta evidenza, infatti, che il termine ragionevole, secondo la norma di legge, non possa che essere determinato dalle stesse parti individuali del rapporto, in relazione alle concrete e specifiche loro esigenze e valutazioni. Solo in difetto di accordo individuale, si rende applicabile il termine generale individuato dalla disciplina collettiva. 8

9 e) L attività di coordinamento L art. 6, al quarto comma, contiene altresì la previsione espressa della possibilità di conferire all agente o rappresentante l incarico di coordinamento di altri agenti: il conferimento di tale incarico deve essere specificato nel mandato individuale, nel quale va anche previsto uno specifico compenso in forma non provvigionale. La norma in questione, concordata nelle fasi finali del negoziato, si muove nella stessa ottica del chiarimento a verbale all'art.1, relativo agli agenti in tentata vendita. Risulta, infatti, che nella prassi commerciale già ricorrano casi di agenti che svolgono anche attività di coordinamento di altri agenti (cosiddetti agenti generali ): tale fattispecie ha ora un riconoscimento esplicito nella regolamentazione collettiva, potendo in tal modo ridurre il rischio di conflittualità. Per quanto concerne la precisazione che il compenso per tale incarico non deve essere previsto sotto forma di provvigione, a noi sembra che la precisazione stessa non incida sulla natura del compenso. Si tratta sempre di un corrispettivo dovuto a fronte dell attività svolta dall agente: esso costituisce quindi una remunerazione in senso proprio, al pari della provvigione e delle altre somme eventualmente pattuite fra le parti (cfr. punto successivo). La determinazione del compenso di cui trattasi è rimessa direttamente agli accordi fra le parti, sia per la sua misura, sia per le modalità di calcolo e di liquidazione. Nella prassi commerciale in atto, a quanto ci risulta, gli agenti coordinatori sono già retribuiti sia con le provvigioni sia con altre somme, riconosciute a vario titolo (premi, partecipazioni, rimborsi spese, e così via).. Ribadito che il compenso in oggetto, quale che sia la sua forma di determinazione e di calcolo, rileva comunque come retribuzione dell agente a tutti gli effetti, sia di legge sia contrattuali, va sottolineato che la disposizione in parola, avendo avuto decorrenza dal 1 aprile 2002, dovrebbe trovare applicazione in tutti i casi in cui da tale data venga conferito l incarico di coordinamento. f) I rimborsi spese Come sopra accennato, tutte le somme corrisposte dalla ditta mandante all agente o rappresentante a fronte dell attività da questi prestata sono da considerarsi come corrispettivo in senso proprio. Tale principio trova un esplicito riconoscimento nelll art. 8. Secondo detta disposizione, tutte le somme, quale che sia la loro denominazione, anche se corrisposte a titolo di rimborso o concorso spese, sono computabili agli effetti dei vari istituti contrattuali e legali e sono soggette alla contribuzione all Enasarco. 4 Preavviso (Art.9) L art. 9 dell Accordo Economico Collettivo 20 marzo 2002 ha ridefinito i termini di preavviso nel caso di risoluzione del rapporto di agenzia. 9

10 I termini di preavviso sono stati anzitutto coordinati con le previsioni dell art c.c. Nel fare tale coordinamento, si è anche provveduto ad una rimodulazione delle durate del preavviso, che sono state ridotte rispetto ai termini stabiliti nel precedente Accordo del 1988, con riferimento agli anni iniziali del rapporto di agenzia. E stata inoltre confermata, nel silenzio dell art sul punto, la disciplina contrattuale in tema di determinazione dell indennità di tipo risarcitorio dovuta, in sostituzione del preavviso, dalla parte recedente, che ponga fine al rapporto senza il rispetto dei termini di preavviso. Tale indennità sostitutiva, ovviamente, è rapportata al periodo di preavviso non dato e si calcola di norma sulla base della media dei guadagni complessivi dell anno precedente (1 gennaio 31 dicembre) ovvero sulla media degli ultimi dodici mesi di durata del rapporto, se tale media risulti più favorevole per l agente e rappresentante. I periodi di preavviso sono differenziati, come in precedenza, sia in relazione alla durata complessiva del rapporto, sia in funzione dell esistenza del vincolo del monomandato o meno. Per quanto riguarda il caso dell agente o rappresentante plurimandatario, l Accordo ha introdotto quattro diversi termini di preavviso, cui corrispondono quattro ipotesi di durata del rapporto di agenzia: - 3 mesi per i primi 3 anni di durata del rapporto; - 4 mesi nel quarto anno di durata del rapporto - 5 mesi nel quinto anno - 6 mesi dal sesto anno in poi. Può ricordarsi che, diversamente, il precedente Accordo del 1988 distingueva soltanto (per l agente o rappresentante plurimandatario) tra un rapporto di durata non superiore agli 8 anni, per il quale era previsto un preavviso di 4 mesi, e un rapporto di durata superiore agli 8 anni, per il quale il preavviso richiesto era di 6 mesi. Anche con riferimento all agente o rappresentante monomandatario, il nuovo Accordo ha introdotto un preavviso più breve (5 anni) per i primi 5 anni di durata del rapporto. I nuovi termini di preavviso sono i seguenti: - 5 mesi, per i primi cinque anni di durata del rapporto; - 6 mesi, per gli anni dal sesto all ottavo; - 8 mesi, dal nono anno in poi. I termini di preavviso di cui sopra sono quelli dovuti in caso di recesso della casa mandante. Per il caso di recesso da parte dell agente o rappresentante, i termini di preavviso sono sempre pari alla durata minima, indipendentemente dagli anni di durata del rapporto: cioè, tre mesi per l agente non impegnato ad esercitare la sua attività in esclusiva per un solo preponente e cinque mesi per l agente con il vincolo di esclusiva per una sola ditta. La durata del preavviso dovuto dalla casa mandante si determina in relazione agli anni di durata del rapporto di agenzia, calcolati dall instaurazione del rapporto fino alla data in cui acquista efficacia la comunicazione di recesso (ricevimento della comunicazione del recedente). 10

11 Per quanto attiene alla decorrenza del periodo di preavviso (quarto comma), si rileva che l uso dell espressione effettiva ricezione della comunicazione non ha inteso derogare alla norma di cui all art c.c. sulla presunzione di conoscenza, che resta pertanto operante nel caso in esame. 5 - Indennità per lo scioglimento del contratto (Artt. 10 e 11) La principale innovazione recata dagli articoli 10 e 11 nel disciplinare l indennità per lo scioglimento del contratto, ai sensi dell art cod. civ., è rappresentata indubbiamente dalla istituzione di un nuovo elemento dell indennità di clientela, che ha natura meritocratica, essendo strettamente collegato all incremento della clientela o del fatturato apportato dall agente. La nuova regolamentazione collettiva dell indennità per lo scioglimento del contratto di agenzia definisce precisi criteri di computo di tale indennità, che nella legge non sono indicati. Oltre a questa funzione suppletiva svolta dalla norma collettiva nei confronti della legge per quanto riguarda l individuazione dei criteri di calcolo dell indennità, le disposizioni collettive introducono nel contempo condizioni di miglior favore per gli agenti e rappresentanti di commercio, derogando in melius all art del c.c., sia per ciò che attiene ai requisiti richiesti per avere diritto all indennità, sia per quanto concerne la misura massima dell indennità stessa, che può anche superare il limite di cui al terzo comma del citato art c.c. L introduzione di un elemento di carattere meritocratico nella nuova normativa collettiva, collegato allo sviluppo degli affari realizzato dall agente o rappresentante, attraverso l aumento del fatturato o l apporto di nuovi clienti alla casa mandante, ha tenuto conto anche delle considerazioni critiche svolte da una parte della dottrina e, soprattutto, di quella corrente giurisprudenziale minoritaria, che in alcuni casi specifici aveva disapplicato la regolamentazione contrattuale, ritenendola in contrasto con la legge, proprio per l assenza di un meccanismo che prendesse in considerazione tale elemento (sviluppo della clientela e/o del fatturato). L inserimento, nella disciplina collettiva, di questa incisiva innovazione dovrebbe comportare (e in tal senso è stata la valutazione comune delle parti stipulanti) l eliminazione, o quanto meno un drastico ridimensionamento, del contenzioso giudiziario sul punto. Tutto quanto sopra premesso in termini di valutazione generale, ricordiamo che la regolamentazione collettiva in tema di indennità per lo scioglimento del rapporto di agenzia si articola su due elementi, la somma dei quali costituisce l importo dell indennità dovuta ai sensi dell art cod. civ. I due elementi in parola sono, da un lato: - l indennità di risoluzione del rapporto (il tradizionale Firr, accantonato annualmente presso l apposito Fondo gestito dall Enasarco, che provvede alla rivalutazione degli accantonamenti stessi), disciplinata al capo I dell art. 10; e, dall altro lato, - l indennità suppletiva di clientela, di cui al capo II del medesimo art

12 Tale ultima indennità, con le modifiche introdotte con il nuovo accordo collettivo, si articola a sua volta su due elementi costitutivi: quello tradizionale, regolamentato al capo II, lett. A; e l elemento di carattere meritocratico aggiuntivo, di nuova istituzione, disciplinato al capo II, lett. B. A) L indennità di risoluzione del rapporto Per quanto concerne l indennità di risoluzione del rapporto (art. 10, capo I), questa è rimasta sostanzialmente immutata, sia per le misure delle aliquote e degli scaglioni annui di retribuzione, sia per il meccanismo di accantonamento presso l Enasarco. Peraltro, gli scaglioni sono stati tradotti in euro e sono stati arrotondati ai cento euro, mentre è stato previsto l impegno delle parti stipulanti di costituire una commissione paritetica incaricata di studiare la possibilità di trasformare in senso previdenziale tale indennità. In proposito, ricordiamo che i valori del nuovo accordo riguardano l anno 2002 e pertanto daranno luogo ai relativi accantonamenti presso l Enasarco nel mese di marzo Gli importi comunicati dall Ente nei mesi scorsi, essendo riferiti all accantonamento dovuto per l anno 2001 (accantonamento effettuato nel marzo 2002), sono ovviamente quelli che erano stabiliti dalla regolamentazione collettiva precedente. Sicuramente più incisiva si presenta la modifica introdotta in tema di indennità di fine rapporto, per quanto concerne l individuazione di alcuni casi in cui l agente viene a perdere il diritto all indennità stessa. E stato infatti previsto (con una disposizione che modifica in pejus la normativa precedente) che l agente o rappresentante perde il diritto a tale indennità, qualora lo scioglimento del rapporto di agenzia ad iniziativa della casa mandante sia avvenuto per una delle seguenti ragioni: - ritenzione indebita di somme di spettanza del preponente; - concorrenza sleale o violazione del vincolo di esclusiva per una sola ditta. Nelle Disposizioni Regolamentari allegate all AEC (Parte I, articoli 1 8), mentre sono state sostanzialmente confermate le precedenti disposizioni attuative (che costituiranno la base per la stipula con l Enasarco della Convenzione applicativa del nuovo accordo economico collettivo), è stato anche descritto il meccanismo che dovrà essere seguito ai fini della restituzione alla casa mandante delle somme accantonate presso il Firr, al verificarsi delle fattispecie di esclusione del diritto dell agente sopra ricordate. Si prevede che la ditta mandante, per ottenere il rimborso da parte dell Enasarco delle somme in questione, dovrà trasmettere all Ente, entro trenta giorni dalla cessazione del rapporto, una dichiarazione, sottoscritta anche dall agente, che attesti che lo scioglimento del contratto è dovuto ad una delle cause suddette. In caso di contestazione fra le parti interessate in ordine alla effettiva ricorrenza di tali cause, l Enasarco procederà alla liquidazione delle somme di spettanza, ad esito del componimento della controversia, in via giudiziaria o stragiudiziale. 12

13 B) L indennità suppletiva di clientela L art. 10, capo II, lett. A), come sopra accennato, detta la regolamentazione dell indennità suppletiva di clientela. Tale indennità, corrisposta direttamente dalla casa mandante, spetta in tutti i casi di cessazione del rapporto, che non siano dovuti a fatto o colpa dell agente. Essa è da calcolarsi sull ammontare globale delle provvigioni e delle altre somme corrisposte o comunque dovute all agente fino alla data di cessazione del rapporto, secondo le aliquote già previste dal precedente accordo economico del 1988 e dall accordo-ponte del Sono stati peraltro adeguati i valori degli importi annui sui quali computare l aliquota aggiuntiva dello 0,5% (dopo i primi tre anni di durata del rapporto) o dell 1% (dopo il sesto anno compiuto). Fino alla data del 31 dicembre 2001, tale importo annuo era pari a 72 milioni di lire; dal 1 gennaio 2002, l importo di cui trattasi è pari 45 mila euro. Come già accennato, la nuova configurazione dell indennità di clientela, con la sua articolazione ulteriore su due elementi (quello di cui sopra e l elemento meritocratico, di cui appresso), rende la normativa contrattuale indubbiamente ancora più conforme di prima al dettato dell art cod. civ. B1) L elemento meritocratico In aggiunta all importo dell indennità di clientela risultante dal computo di cui alla lett. A, sarà riconosciuta all agente un ulteriore somma, sempre a titolo di indennità suppletiva di clientela, a condizione che, allo scioglimento del contratto, l agente abbia aumentato i clienti del preponente o abbia sensibilmente sviluppato il volume di affari, in modo da procurare al preponente sostanziali vantaggi anche dopo la cessazione del rapporto. La quota di indennità suppletiva di clientela, legata al criterio meritocratico, sarà calcolata nelle seguenti misure: - 1 % del valore annuo di incremento delle provvigioni, se il tasso di incremento non risulti superiore al 100%; - 2% del valore annuo dell incremento, se il tasso di incremento risulti superiore al 100%; - 3% del valore annuo dell incremento, se il tasso di incremento risulti superiore al 150%; - 4% del valore annuo dell incremento, se il tasso dell incremento risulti superiore al 200%; - 5% del valore annuo dell incremento, se il tasso di incremento risulti superiore al 250%; - 6% del valore annuo dell incremento, se il tasso di incremento risulti superiore 300%; - 7% del valore annuo dell incremento se il tasso di incremento risulti superiore al 350%. L elemento meritocratico costituisce una delle novità più rilevanti del nuovo accordo. Su tale elemento, per comune scelta delle parti stipulanti, si è ritenuto di puntare, per caratterizzare in termini qualitativi l operazione di rinnovo contrattuale. L obiettivo concordemente perseguito è quello di evitare o comunque ridurre il contenzioso giudiziario, che si era avuto sull'applicazione della disciplina collettiva in tema di indennità 13

14 di scioglimento del contratto di agenzia e che aveva condotto, in alcuni casi specifici, alla disapplicazione, ad opera del giudice, delle disposizioni collettive, per un loro asserito contrasto non tanto con precise disposizioni inderogabili di legge, quanto con lo spirito della norma dell art Tale asserito contrasto si sarebbe essenzialmente fondato, a detta della giurisprudenza minoritaria, sulla ratio meritocratica della norma di legge (e della direttiva comunitaria) e sull assenza di qualsiasi elemento di tale tipo nelle disposizioni della contrattazione collettiva. Oggi, alla luce della nuova regolamentazione dell istituto, può ragionevolmente ritenersi superata l argomentazione sopra ricordata, sia in via di principio sia in punto di fatto. L elemento meritocratico non solo è previsto e dettagliatamente regolato dalla normativa contrattuale, ma i criteri di computo di tale elemento sono congegnati in modo tale da far risultare fortemente premiante il meccanismo stesso. L importo dell elemento meritocratico, infatti, varia in funzione di due fattori: l uno è costituito dalla base imponibile (pari alla differenza fra i guadagni annui finali dell agente e rappresentante e quelli annui iniziali, rivalutati) e l altro è rappresentato dall aliquota percentuale che si applica su tale base imponibile. L aliquota è a sua volta variabile in termini non proporzionali, bensì progressivi, e si determina in rapporto all incidenza della base imponibile rispetto al valore iniziale preso a riferimento. In proposito può ricordarsi che il valore iniziale e quello finale, come chiaramente specificato nell art. 11, si individuano di norma sulla base delle prime quattro liquidazioni trimestrali e delle ultime quattro. Nel caso di rapporti di agenzia di durata superiore ai cinque o ai dieci anni, all atto della cessazione, i valori di cui trattasi si determinano in base alla media annua riferita alle prime otto liquidazioni trimestrali e alle ultime otto ovvero alle prime dodici e alle ultime dodici. Per maggiore chiarezza, si riportano in allegato sia alcuni esempi pratici di calcolo della quota meritocratica dell indennità suppletiva di clientela, sia alcune formule sintetiche per il calcolo stesso. C) L importo massimo dell indennità Va infine notato, in merito all importo massimo dell indennità di scioglimento del contratto spettante all agente o rappresentante, che la somma del Firr (art. 10, capo I) e dell indennità di clientela tradizionale (art. 10, capo II, lett. A) va riconosciuta ovviamente, in quanto spettante nel suo effettivo importo, risultante dall applicazione dei criteri di calcolo previsti dalle disposizioni collettive, anche quando tale importo sia superiore al limite massimo fissato dal terzo comma dell art cod. civ. Viceversa, la quota meritocratica dell indennità di clientela di nuova istituzione va riconosciuta solo entro il limite massimo di legge. Ne consegue che detto elemento meritocratico opera solo per la parte differenziale tra tale ammontare massimo e la somma del Firr e dell indennità di clientela tradizionale. In altri termini, se la somma di questi ultimi due elementi è pari al 90% del massimale di legge, l importo della quota meritocratica potrà essere al massimo pari al 10% residuo. Così, se l agente avesse maturato, a titolo di Firr e indennità di clientela, una somma superiore al limite massimo di legge, non si farà luogo ad alcuna ulteriore corresponsione a titolo di quota meritocratica. 14

15 D) La norma transitoria La disposizione transitoria inserita in calce agli artt. 10 e 11 è applicativa del principio che le modifiche introdotte nella normativa collettiva con il rinnovo della regolamentazione non devono avere riflessi sul pregresso. La norma transitoria prevede pertanto che i nuovi importi degli scaglioni annui di provvigione ai fini del Firr (che sono stati arrotondati di pochi euro), nonché dello scaglione su cui si calcolano le aliquote aggiuntive dello 0,5% e dell 1%, rispettivamente dopo tre e sei anni di durata del rapporto, ai fini dell indennità di clientela (quota A), elevato da 72 milioni a 45 mila euro, hanno effetto dal 1 gennaio Essi sono pertanto applicabili esclusivamente sulle provvigioni e tutte le altre somme di competenza dell agente o rappresentante dal 1 gennaio in poi. Più significativa è la disposizione del secondo comma della norma transitoria, riguardante l elemento meritocratico. Il principio di evitare qualsiasi onere pregresso per effetto dell introduzione di tale elemento comporta che detto istituto, che opera solo in termini differenziali (ammontare finale dei guadagni meno ammontare iniziale, in termini reali), abbia effetto per il futuro: ciò significa, in buona sostanza, che il valore di tale elemento andrà aumentando con il passare del tempo, mentre nelle fasi iniziali di applicazione della normativa risulterà di importo contenuto In particolare, per i contratti di agenzia in atto alla data del 20 marzo 2002 (data di sottoscrizione del nuovo accordo), stipulati prima del gennaio 2001, il dato iniziale dei guadagni complessivi dell agente, da confrontare con il dato finale, per determinare il valore dell incremento (in termini differenziali) prodotto dall attività svolta dall agente nel corso del rapporto, è costituito dalle somme di competenza dell anno 2001 (quattro liquidazioni trimestrali, riferite al 31 marzo, 30 giugno, 30 settembre e 31 dicembre). Nel caso che, alla cessazione del rapporto, questo abbia avuto una durata superiore a cinque anni o a dieci anni, il dato iniziale sarà, rispettivamente, quello risultante dalle otto liquidazioni trimestrali del 2000 e 2001 ovvero quello risultante dalle dodici liquidazioni trimestrali del 1999, 2000 e Patto di non concorrenza (Art. 14) Con tale articolo si disciplina il patto di non concorrenza post contrattuale in conformità con le disposizioni introdotte dall art bis del Codice Civile. In particolare, viene quantificata l indennità che spetta, dopo la cessazione del rapporto, sia agli agenti con vincolo di esclusiva per una sola ditta sia a quelli che operano senza tale vincolo. L inserimento di detta clausola nei contratti individuali di agenzia dovrebbe essere previsto solo nei casi in cui si ritenga necessario, se non indispensabile, vincolare l agente con tale patto. Ricordiamo che il patto di non concorrenza incontra precisi limiti di durata (non più di due anni), di oggetto (prodotti per i quali l agente ha svolto in precedenza l incarico per la ditta mandante), di luogo (territorio nel quale è stata esercitata in precedenza l attività), di forma (forma scritta). Per quanto concerne l obbligo del compenso, va rimarcato che tale 15

16 compenso non ha natura provvigionale e va corrisposto in occasione della cessazione del rapporto di agenzia. L opportunità di prevedere la determinazione, nel contesto dell Accordo Economico Collettivo, dell indennità spettante all agente nel caso di accettazione del patto di non concorrenza, nasce dalle recenti modifiche introdotte dall art. 23 della legge del 29 dicembre 2000, n. 422 all art bis del Codice Civile. Tale norma dispone infatti che in assenza di una specifica previsione contrattuale della misura dell indennità, il patto di non concorrenza resta valido e l ammontare dell indennità sarà determinato giudizialmente in via equitativa. L importo complessivo dell indennità per il patto di non concorrenza è stabilito dall accordo nelle seguenti misure, che fanno riferimento ad un patto di durata biennale (durata massima consentita dall art bis). Monomandatario: 8 mensilità (fino a 5 anni); 10 mensilità (tra 5 e 10 anni); 12 mensilità (oltre 10 anni) Plurimandatario: 6 mensilità (fino a 5 anni); 8 mensilità (tra 5 e 10 anni); 10 mensilità (oltre 10 anni) Nel caso di un patto con validità temporale di minore durata, la misura del compenso va ovviamente ridotta. Tale riduzione avviene però secondo un criterio non esattamente proporzionale. Infatti la disposizione prevede che il riproporzionamento sia effettuato sulla base di un parametro 40 per il primo anno e di 60 per il secondo anno. Ciò comporta che per un patto di durata di dodici mesi, il compenso dovuto per effetto della norma collettiva sarà pari al 40% dell importo indicato nella tabella. Nel caso di un patto valido per diciotto mesi, il compenso stesso risulta pari al 70% dell importo della tabella. Va altresì ricordato che le misure del compenso di cui trattasi, come risulta dalla tabella di cui sopra, sono ulteriormente differenziate, in linea con i parametri indicati dall art bis, in relazione alla durata del rapporto di agenzia, all esistenza o meno del vincolo di esclusiva per una sola ditta. Un ulteriore differenziazione riguarda il caso delle dimissioni dell agente plurimandatario. E previsto altresì che per l agente plurimandatario, se il rapporto cessato valga almeno l 80% del totale dei suoi guadagni, la misura dell indennità per il patto di non concorrenza sarà pari a quella stabilita per il monomandatario. Una disposizione di rilievo è quella concernente gli effetti dell inadempimento dell agente (ultimo comma dell art. 14). Si prevede che, in caso di violazione del patto di non concorrenza, l agente o rappresentante è tenuto a restituire le somme eventualmente già percepite per il titolo in questione ed, a sua volta, deve corrispondere alla ditta mandante una penale pari alla metà dell indennità. Riteniamo che detta norma intenda determinare, in via presuntiva, il danno derivante dall inadempimento dell agente. Ci sembra, peraltro, che dalla norma stessa non sia ricavabile il criterio dell esaustività della penale: appare pertanto sostenibile che sia l agente sia la ditta mandante abbiano la facoltà di provare che il danno concretamente provocato dall inadempimento sia stato inferiore o superiore all importo convenzionale 16

17 previsto dalla disposizione di cui trattasi e, quindi, di chiedere il risarcimento del danno effettivo. A questo proposito, sarà opportuno inserire nella lettera di incarico individuale una clausola che, richiamando l art cod. civ., faccia espressamente salva la possibilità per la casa mandante di chiedere il risarcimento del danno ulteriore. Sempre a questo riguardo va anche ricordato il disposto dell art cod. civ., circa la possibilità di un equa riduzione da parte del giudice dell ammontare della penale, in relazione all effettiva incidenza dell inadempimento. 7 Altre modifiche Oltre le modifiche sopra illustrate, che a nostro avviso costituiscono quelle più rilevanti del rinnovo contrattuale, forniamo qui di seguito sintetiche indicazioni su ulteriori istituti e disposizioni per l accordo economico. 7.1 Malattia ed infortunio Gravidanza e puerperio (artt. 12 e 13) Polizza assicurativa L art. 12 del nuovo Accordo Economico Collettivo ha ridefinito il trattamento previsto per i casi di: morte per infortunio, invalidità permanente totale per infortunio, ricovero ospedaliero, in base alla polizza assicurativa da stipularsi tramite la Fondazione ENASARCO. Gli importi da corrispondere ai beneficiari della polizza (agenti e rappresentanti o loro eredi) al verificarsi degli eventi sopradescritti sono stati aumentati rispetto a quelli contemplati nell Accordo del Considerato il notevole lasso di tempo trascorso dall ultima regolamentazione collettiva, si è reso necessario adeguare gli importi dovuti per ciascun evento a livelli più attuali. Le disposizioni regolamentari per la stipulazione della polizza assicurativa da parte dell ENASARCO costituiscono oggetto del documento allegato all AEC. Le nuove misure delle prestazioni garantite dalla polizza avranno effetto dal momento in cui l Enasarco, che è il soggetto onerato di tale adempimento, avrà provveduto ad adeguare la polizza in vigore. Fino a quella data restano confermate le prestazioni previste dalla corrispondente norma dell accordo del In proposito va ricordato che il trasferimento dell onere della stipulazione della polizza assicurativa in parola dalle aziende all Enasarco è stato concordato nel 1988 ed ha cominciato ad avere effettiva applicazione dal L Ente trae le risorse per il finanziamento della polizza dall utilizzo dell interesse del 4% calcolato sugli accantonamenti al Firr. Gravidanza e puerperio L art. 13 dell Accordo Economico Collettivo 20 marzo 2002 ha disciplinato i casi di assenza per gravidanza e puerperio dell agente o rappresentante, non contemplati nel precedente Accordo del

18 Nell art. 13 è stabilito che, in caso di gravidanza e puerperio dell agente o rappresentante, il rapporto di agenzia resterà sospeso, ad ogni effetto, su richiesta dell agente o rappresentante medesima, per un periodo di 8 mesi, non potendo la ditta, in tale periodo, procedere alla risoluzione del rapporto. Sono inoltre disciplinati i rapporti tra le parti sotto il profilo della sostituzione dell agente o rappresentante durante il periodo di assenza della stessa. La previsione della regolamentazione dei casi di gravidanza e puerperio dell agente o rappresentante attraverso l individuazione di un periodo prestabilito (8 mesi) di sospensione del rapporto rappresenta una novità rispetto al precedente Accordo, in forza del quale i periodi di assenza della lavoratrice per gravidanza e puerperio venivano ricondotti alla malattia o all infortunio Trattamento di previdenza (art. 15) L art. 15 del nuovo Accordo ha previsto, adeguandosi a quanto stabilito dalla vigente regolamentazione dell Enasarco (che costituisce la fonte primaria della materia), che il trattamento di previdenza in favore dell agente e rappresentante di commercio viene attuato attraverso il versamento, da parte delle ditte mandanti, di un contributo del 5,75% sulle provvigioni (e tutte le altre somme) liquidate agli stessi e da un pari contributo a carico dell agente o rappresentante, che sarà trattenuto dalle ditte all atto della liquidazione delle provvigioni stesse. Con riferimento ai casi in cui le attività di agenzia o rappresentanza commerciale siano esercitate da società per azioni o da società a responsabilità limitata, é stato previsto l obbligo, per le case mandanti, di effettuare il versamento di un contributo del 2% su tutte le provvigioni corrisposte, al fine di finanziare un apposito Fondo di assistenza Iscrizione ENASARCO (art. 16) L art. 16 ha stabilito, sempre recependo le modifiche introdotte dal vigente Regolamento delle prestazioni istituzionali dell Enasarco, che le ditte mandanti hanno l obbligo di iscrivere i propri agenti e rappresentanti all ENASARCO entro 30 giorni (nell Accordo del 1988 era previsto un termine di tre mesi) dall inizio del rapporto di agenzia e rappresentanza. In proposito ricordiamo che l iscrizione tardiva comporta l applicazione di una specifica sanzione pecuniaria e che vanno iscritti all Ente tutti i soggetti che svolgano effettivamente l attività di agenzia e rappresentanza commerciale, indipendentemente dalla loro iscrizione nel ruolo professionale, di cui alla legge n. 204/ Controversie (art. 18) Ai sensi dell art.18, le parti stipulanti si riservano di istituire una commissione nazionale paritetica per l esame e la definizione delle controversie circa l interpretazione e l applicazione dell AEC. 18