IL DLGS N.7/2016 IN PRATICA Avv. Antonella Riccio

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1 DOPO LA DEPENALIZZAZIONE: COME DIFENDERSI E COME FARSI RISARCIRE Torino - 13 giugno 2016 ore 16:30 Sala Corsi BNI IL DLGS N.7/2016 IN PRATICA Avv. Antonella Riccio

2 DISCIPLINA Il danneggiato/vittima del fatto illecito si rivolge al giudice civile, domandando il risarcimento del danno (art c.c.). NORMATIVA APPLICABILE Al riguardo si osservi che, in linea generale, troverà applicazione: -la disciplina sostanziale di cui agli art c.c. e ss.; -la disciplina della prescrizione di cui all art comma 1, c.c; A norma dell art. 3, comma 2, d.lgs. cit. si applicala disciplina della prescrizione di cui all art. 2947, comma 1, c.c.: il termine di prescrizione per l obbligo di pagamento della sanzione pecuniaria civile corrisponde al termine prescrizionale di cinque anni (essendo la fonte un illecito extracontrattuale)., stabilito con riguardo al diritto al risarcimento del danno. Pertanto la causa andrà iniziata entro tale termine. La notifica della citazione sospende il decorso della prescrizione. Una volta, però, che sia stata emessa la sentenza, la prescrizione diventa di dieci anni, come per ogni atto giudiziario. Nulla però è previsto in materia di sospensione o interruzione della prescrizione (a differenza di quanto avviene per le sanzioni amministrative). Tenuto conto della natura della sanzione (civile) e del fatto che essa è accertata nei presupposti in seno al processo civile, deve ritenersi che, a vantaggio dell Erario, costituisca atto interruttivo la domanda giudiziale del danneggiato che attiva il potere del giudice di irrogare la sanzione: per l effetto, la prescrizione resta sospesa durante il corso del procedimento. La lettera di diffida, con costituzione in mora del responsabile, interrompe solo la prescrizione relativa al diritto al risarcimento del danno ma non anche quella della sanzione pecuniaria. 2

3 Non si esclude la praticabilità di una opzione interpretativa diversa ossia che l irrogazione della sanzione debba comunque intervenire entro cinque anni dal giorno in cui il fatto è stato compiuto (in mancanza di una disciplina ad hoc in materia di sospensione o interruzione) -la disciplina del procedimento ordinario di cognizione, dovendosi instaurare il giudizio con atto di citazione (art. 163 e ss. c.p.c.), con relativo riparto, quindi, degli oneri probatori; -le disposizioni del codice di procedura civile, in quanto compatibili (art. 8, comma 4) Come ricordato, a norma dell art. 8, comma 4, al procedimento relativo all irrogazione delle sanzioni si applicano le disposizioni del codice di procedura civile, in quanto compatibili. Sul punto, si segnala innanzitutto quanto segue: - nella relazione illustrativa si precisa che il rinvio alle disposizioni del codice di procedura intende offrire garanzie minime per l irrogazione di sanzioni che presentino una componente afflittiva ed è quindi assimilabile a una sanzione tipica della materia penale, alla stregua della giurisprudenza della Corte Edu sui diritti convenzionali all equo processo; - da tale clausola generale di rinvio, notevoli incertezze, sul piano applicativo (ad alcune delle quali si è tentato di accennare in questa sede), potrebbero derivare25 È stato, in particolare, osservato che in assenza di una puntuale novella al codice di procedura civile, il rinvio a tale codice - unito alla clausola di compatibilità - potrebbe essere causa di incertezze sul piano applicativo. Schede di lettura, Dossier Servizio Studi 256 (30 novembre 2015), Schema di decreto legislativo recante disposizioni in materia di abrogazione di reati e introduzione di illeciti con sanzioni pecuniarie civili, Atti del Governo sottoposti a parere, Camera dei deputati, art. 12 : disposizioni transitorie: 1. le disposizioni concernenti le sanzioni pecuniarie civili del decreto si applicano anche ai fatti commessi anteriormente alla data della sua entrata in vigore; ciò salvo che il procedimento penale sia stato definito con sentenza o con decreto divenuti irrevocabili; 2. se i procedimenti penali sono stati definiti, prima della sua entrata in vigore, con sentenza di condanna o decreto irrevocabili, il giudice dell'esecuzione revoca la sentenza o il decreto, dichiarando che il fatto non è previsto dalla legge come reato e adotta i provvedimenti conseguenti (si applica l art. 667, comma 4, c.p.p.). 3

4 ITER PROCESSUALE Il Decreto legislativo n. 7 del recante disposizioni in materia di abrogazione di reati e introduzione di illeciti con sanzioni pecuniarie civili, a norma dell'articolo 2, comma 3, della legge 28 aprile 2014, n. 67 sostituisce la sanzione penale con la sanzione pecuniaria civile, associata al risarcimento del danno alla parte offesa, per le condotte elencate all art. 4 del d.lgs. stesso (se dolose) La persona offesa potrà quindi ricorrere al giudice civile per il risanamento del danno In caso di condanna al risarcimento, il giudice civile, stabilirà anche una sanzione pecuniaria che sarà incassata dall erario dello Stato. NOTA: In assenza di una citazione per il risarcimento del danno, il colpevole non subirà neanche la multa. 4

5 GIUDIZIO CIVILE Danneggiato/vittima del fatto costituente illecito civile non dovrà più denunciare il colpevole, né recarsi alla stazione dei Carabinieri o in Procura della Repubblica MA PIUTTOSTO Rivolgersi ad un avvocato per instaurare Un ordinaria causa civile volta al risarcimento del danno ex art c.c. DANNO: MATERIALE - MORALE - BIOLOGIO Instaurazione giudizio con atto di citazione ex art 163 ss cpc. COSTITUZIONE IN GIUDIZIO DELLE PARTI FASE ISTRUTTORIA: -Documenti -Testimoni -Interrogatorio Parti Il giudice NON condanna Il giudice condanna al al risarcimento del danno risarcimento del danno Condanna Condanna per fatto doloso per fatto colposo pagamento sanzione civile pecuniaria 5

6 SPECIFICHE TECNICHE 6

7 COMPETENZA Il giudice competente per l applicazione delle sanzioni pecuniarie civili è quello competente a conoscere dell azione di risarcimento del danno CRITERIO DELLA COMPETENZA DEL VALORE Valore superiore ai 5.000,00 euro Competenza Tribunale Valore nei limiti dei 5.000,00 euro Competenza del Giudice di Pace Aiuta a limitare i costi Fino a 1.033,00 euro marca euro 21,50 Da 1.033,00 Fino a 1.100,00 euro marca euro 21,50 + c.u. euro 27,00 Da 1.100,00 Fino a 5.000,00 euro marca euro 49,00 + c.u. euro 27,00 Es. richiedere la condanna al risarcimento del danno da quantificare in via equitativa nei limiti della competenza del giudice adito 7

8 FORMULAZIONE DELLA DOMANDA ATTORE L attore si limita a richiedere la condanna al pagamento del danno debitamente quantificato o in via equitativa senza nulla aggiungere in merito alla sanzione pecuniaria civile Per l irrogazione della sanzione non pare servire un apposita istanza da parte dell attorie/danneggiato; difatti: -nulla dice la nuova legge in merito ad uno specifico onere al riguardo in capo al danneggiato; -si tratta indiscutibilmente di una misura sanzionatoria, di carattere pubblicistico; -non si tratta, di contro, di un rimborso/risarcimento da concedere al danneggiato, con la conseguenza che egli non avrebbe interesse (e quindi legittimazione) ad agire ai fini di veder sanzionato l autore del fatto illecito. Tale aspetto, pertanto, può far ritenere che non si verifichi, in realtà, una deroga al principio della domanda. A norma dell art. 112 c.p.c., infatti, come noto, il giudice deve pronunciarsi su tutta la domanda, ma non oltre i limiti della stessa. Invero, nell azione risarcitoria il giudice è, e resta, chiamato a pronunciarsi, nei confronti della parte attorea che agisce in giudizio, in merito alla condanna, o meno, al risarcimento dei danni. Alla pronuncia in senso favorevole, alle condizioni richieste dalla nuova normativa, il giudice è anche competente, come effetto automatico ex lege connesso all accoglimento della domanda attorea, per l irrogazione di una misura sanzionatoria di natura pubblicistica, la cui procedura di condanna si innesta solo all interno (anzi all esito) del giudizio risarcitorio, senza coinvolgere direttamente l attore. D altronde l art. 10 prevede che il provento della sanzione pecuniaria civile è devoluto a favore della cassa delle ammende. 8

9 La relazione illustrativa precisa al riguardo che il legislatore delegato, tra le diverse opzioni possibili (destinazione dei proventi allo Stato, destinazione dei proventi alla persona offesa dall illecito, destinazione dei proventi in parte allo Stato e in parte alla persona offesa), ha optato per la destinazione pubblicistica, in considerazione della funzione generale preventiva e compensative a sottesa alla minaccia della sanzione pecuniaria civile nonché della vocazione pubblicistica di quest ultima. Ancora, l espressione il giudice decide sull applicazione di tale sanzione al termine del giudizio, qualora accolga la domanda di risarcimento proposta dalla persona offesa lascerebbe intendere che la procedura sanzionatoria vada intesa come una procedura esterna all azione risarcitoria: la decisione sulla domanda risarcitoria appare quindi in quest ottica un presupposto processuale affinché il giudice si pronunci anche sulla sanzione. 9

10 NOTIFICA DELL ATTO INTRODUTTIVO La sanzione pecuniaria civile non puo' essere applicata quando l'atto introduttivo del giudizio e' stato notificato nelle forme di cui all'articolo 143 c.p.c., salvo che la controparte si sia costituita in giudizio o risulti con certezza che abbia avuto comunque conoscenza del processo. In base all art. 8, comma 3, qualora l atto introduttivo del giudizio abbia avuto luogo nelle forme della notificazione a persona di residenza, dimora e domicilio sconosciuti (art. 143 c.p.c.) la sanzione pecuniaria civile non può essere applicata. Fa eccezione l ipotesi in cui la controparte si sia costituita in giudizio o risulti con certezza che abbia avuto comunque conoscenza del processo. In base all art. 143 c.p.c., se non sono conosciuti la residenza, la dimora e il domicilio del destinatario e non vi è il procuratore previsto nell'articolo 77, l'ufficiale giudiziario esegue la notificazione mediante deposito di copia dell'atto nella casa comunale dell'ultima residenza o, se questa è ignota, in quella del luogo di nascita del destinatario. Se non sono noti né il luogo dell'ultima residenza né quello di nascita, l'ufficiale giudiziario consegna una copia dell'atto al pubblico ministero. Nei casi previsti nel presente articolo e nei primi due commi dell'articolo precedente (notificazione a persona non residente), la notificazione si ha per eseguita nel ventesimo giorno successivo a quello in cui sono compiute le formalità prescritte. Il comma 3 è dunque diretto ad assicurare garanzie analoghe a quelle introdotte dalla stessa legge 67/2014 nei confronti degli imputati irreperibili nel processo penale. La sanzione pecuniaria civile non puo' essere applicata quando l'atto introduttivo del giudizio e' stato notificato nelle forme di cui all'articolo 143 del codice di procedura civile, salvo che la controparte si sia costituita in giudizio o risulti con certezza che abbia avuto comunque conoscenza del processo. La relazione illustrativa offre una spiegazione di questa scelta: «poiché nel processo penale la stessa legge n. 67 del 2014 ha introdotto norme che consentono di pervenire alla condanna solo laddove l imputato abbia avuto conoscenza certa del procedimento a suo carico, al fine di assicurare analoghe garanzie nell ambito della tutela sanzionatoria civile, si è escluso che il giudice possa irrogare la sanzione laddove la notifica dell atto introduttivo sia 10

11 avvenuta nelle forme di cui all art. 143 cod. proc. civ., concernente le modalità di notificazione a persona irreperibile. Le predette garanzie e cautele vengono meno laddove, anche nel corso del giudizio, emerga con certezza che il convenuto, sebbene non costituitosi, abbia avuto conoscenza della pendenza del procedimento». 11

12 ONERE DELLA PROVA Rileva la natura non inquisitoria del processo civile: la ricerca e l allegazione processuale della prova prima onere degli Organi Inquirenti oggi e onere di parte attrice Il danno dovrà essere oggetto di dimostrazione nel corso della causa: l onere della prova, infatti, resta sempre a carico di chi intraprende il giudizio. L Attore ex- vittima inoltre non potrà più, come nel processo penale, contare soltanto sulla propria testimonianza, ma dovrà necessariamente portare al giudice altre prove, come documenti o dichiarazioni di altre persone presenti. 12

13 COME DIFENDERE L ATTORE La strategia processuale dell attore sarà improntata alla prova del danno subito e, solo indirettamente, potrebbero quindi emergere gli elementi, specie quelli soggettivi relativi al danneggiante e alla sua personalità, etc.., sulla base dei quali il giudice dovrà decidere se irrogare la sanzione (natura dolosa o colposa del fatto) nonché il quantum della stessa Il giudice, infatti, decide sulla base delle prove fornite dalle parti e l attore, in linea di massima, ha l obiettivo di vedersi riconoscere il risarcimento del danno, non quello di vedere il convenuto condannato ad una determinata sanzione, sebbene le due condanne siano collegate L attore, però, ben potrebbe far leva sull eventuale inserimento di elementi nei propri atti volti, anche indirettamente, a fornire al giudice elementi per far lievitare il quantum della sanzione che potrebbero comunque rafforzare la domanda principale di risarcimento danni 13

14 COME DIFENDERE IL CONVENUTO la strategia difensiva del convenuto sarà volta, in via principale, a paralizzare la domanda attorea e, nel caso questa venga accolta, non solo a ridurne quanto più possibile il quantum, ma anche all esposizione di tutte le circostanze in base alle quali la sanzione da irrogargli dovrà essere la minima possibile (art. 5). L applicazione delle norme del codice di procedura civile, implica che, in attuazione del principio del contraddittorio [ Art. 101 cod. proc. civ.],il giudice, alla prima udienza, debba rilevare la questione relativa alla possibile sanzione civile applicabile alla fine del processo anche per consentire al presunto trasgressore di allegare elementi a suo favore tesi a escludere la sanzione o a contenerne il regime sanzionatorio. Per ottenere una decurtazione della pena, il trasgressore potrebbe dimostrare di aver eliminato o attenuato, con la propria condotta spontanea, le conseguenze del fatto, dimostrare di avere agito nello stato d ira determinato da un fatto ingiusto altrui (e subito dopo di esso). 14

15 QUANTIFICAZIONE DEL DANNO Il danno all interno di un giudizio civile va allegato e provato L attore (ex vittima) sarà dunque chiamato, innanzitutto, a una stima dell offesa subìta. In assenza di elementi certi, il giudice effettuerà una valutazione equitativa sulla base, cioè, di quanto gli appaia giusto in relazione al caso concreto. 15

16 SANZIONE PECUNIARIA CIVILE Art. 8, comma 2: il giudice decide sull applicazione di tale sanzione al termine del giudizio, qualora accolga la domanda di risarcimento proposta dalla persona offesa. Il giudice: -in caso fatto colposo, provvede solo al risarcimento del danno; -in caso di fatto doloso provvede (art. 3): a) al risarcimento del danno; b) all irrogazione della sanzione pecuniaria, se accoglie la domanda risarcitoria. IMPORTO DELLA SANZIONE La determinazione dell importo della sanzione è lasciata alla discrezionalità del giudice civile, il quale dovrà basarsi sui seguenti criteri (art. 5): -gravità della violazione; -reiterazione dell illecito L art. 6 d.lgs. cit. relativo all indicazione dei presupposti e delle condizioni affinché un illecito possa considerarsi reiterato ( 1. Si ha reiterazione nel caso in cui l'illecito sottoposto a sanzione pecuniaria civile sia compiuto entro quattro anni dalla commissione, da parte dello stesso soggetto, di un'altra violazione sottoposta a sanzione pecuniaria civile, che sia della stessa indole e che sia stata accertata con provvedimento esecutivo. 2. Ai fini della presente legge, si considerano della stessa indole le violazioni della medesima disposizione e quelle di disposizioni diverse che, per la natura dei fatti che le costituiscono o per le modalita' della condotta, presentano una sostanziale omogeneita' o caratteri fondamentali comuni ), nonché l art. 11, il quale prevede poi che con decreto del ministro della giustizia siano adottate le disposizioni sulla tenuta di un registro automatizzato in cui siano iscritti i provvedimenti di applicazione delle sanzioni pecuniarie civile (ciò ai fini della valutazione relativa alla reiterazione dell illecito civile). Si ha reiterazione nel caso in cui l illecito sottoposto a sanzione pecuniaria civile sia compiuto entro quattro anni dalla commissione, da parte dello stesso soggetto, di un altra 16

17 violazione sottoposta a sanzione pecuniaria civile, che sia della stessa indole e che sia stata accertata con provvedimento esecutivo. Si considerano della stessa indole le violazioni della medesima disposizione e quelle di disposizioni diverse che, per la natura dei fatti che le costituiscono o per le modalità della condotta, presentano una sostanziale omogeneità o caratteri fondamentali comuni. -arricchimento del soggetto responsabile; -opera svolta dall agente per l eliminazione o attenuazione delle conseguenze dell illecito; -personalità dell agente; -condizioni economiche dell agente. CONCORSO DI PERSONE art. 7: quando più persone concorrono in un illecito civile sottoposto sanzione pecuniaria, ciascuna di esse soggiace alla sanzione pecuniaria civile per esso stabilita In ogni caso, la sanzione ha carattere strettamente personale e, pertanto, l obbligo «di pagare la sanzione pecuniaria civile non si trasmette agli eredi!si osservi al riguardo l assonanza con la disposizione in tema di concorso di persone nel reato di cui all art. 110 c.p., nonché con l art. 5, l. n. 689 del 1981 in materia di illeciti amministrativi. CONDANNA D UFFICIO AL PAGAMENTO Data la natura pubblicistica della misura sanzionatoria in questione, si ritiene che il giudice, una volta accolta al domanda risarcitoria, sia tenuto a pronunciarsi sulla sanzione, con pronuncia d ufficio, ritenendosi che il giudice sia tenuto all irrogazione della sanzione 17

18 qualora accerti la sussistenza dei presupposti richiesti dalla norma ovvero 1.la sussunzione del fatto illecito all interno di una delle fattispecie astratte di cui al d.lgs. cit. 2.l accoglimento della relativa domanda risarcitoria 3.l elemento psicologico del dolo in capo al danneggiante). PAGAMENTO DELLA SANZIONE Il giudice può disporre, in relazione alle condizioni economiche del condannato, che il pagamento della sanzione pecuniaria civile sia effettuato in rate mensili da due a otto. Ciascuna rata non può essere inferiore a 50 euro. Decorso inutilmente, anche per una sola rata, il termine fissato per il pagamento, l ammontare residuo della sanzione è dovuto in un unica soluzione. Il condannato può estinguere la sanzione civile pecuniaria in ogni momento, mediante un unico pagamento. Per il pagamento della sanzione pecuniaria civile non è ammessa alcuna forma di copertura assicurativa. Con decreto del ministro della Giustizia, di concerto col Mef, saranno stabiliti termini e modalità per il pagamento della sanzione pecuniaria civile e forme per la riscossione dell importo. LA SOLVIBILITA DELLA CONTROPARTE 18

19 PILLOLE Alla luce del dato letterale della legge, quindi, pare potersi concludere che ai fini dell irrogazione della sanzione è necessario l avvio di un azione civile per risarcimento dei danni. Senza tale impulso, la procedura di irrogazione non pare possa nemmeno partire. la proposizione della domanda risarcitoria da fatto illecito, non comporta automaticamente l applicabilità delle sanzioni pecuniarie civili, in quanto mentre l obbligo di risarcimento può sorgere anche per un fatto colposo (art c.c.), l irrogazione delle sanzioni in questione è quantomeno collegata all accertamento dell elemento soggettivo del dolo in capo all agente/danneggiante (l art. 3) 19

20 OSSERVAZIONI FINALI Tra gli obiettivi della sostituzione della sanzione penale con la sanzione pecuniaria civile, associata al risarcimento del danno alla parte offesa, il legislatore delegato ha considerato: una certezza nel colpire il responsabile dell illecito (ritenendo che la certezza di una sanzione pecuniaria civile di carattere economico e del risarcimento del danno abbia più forza di prevenzione e di tutela della persona offesa riguardo a tali illeciti rispetto ad un eventuale, ma molto spesso non effettivo, processo penale); liberare le procure da affari di scarsa rilevanza che troppo spesso non trovano sanzione a causa dell ingolfamento degli affari in ambito penale. Ebbene quanto al primo aspetto (certezza della sanzione civile) appare evidente come l effettiva irrogazione della sanzione sia tutt altro che certa: pare invece trattarsi di un percorso lungo e tortuoso, non privo di imprevisti (alcuni dei quali sono stati qui rapidamente ricordati). A ciò si aggiunga il noto problema della lunghezza dei procedimenti civili nel nostro paese. Quanto al secondo aspetto (alleggerimento del carico giudiziario penale), appare evidente come, da contraltare a tale opportuna esigenza faccia il corrispondente aumento del carico di lavoro gravante sul giudice civile, già come noto in difficoltà29. Tuttavia, guardando la riforma in un ottica sistemica potrebbe intravedersi un nuovo spazio proprio per le procedura ADR, in particolare mediazione e negoziazione assistita, che, oltre ai vantaggi in termini di tempi e costi e ad una maggiore libertà delle parti nella definizione del contenuto dell accordo, comportano, per il convenuto/danneggiante, il beneficio di non veder partire a proprio carico la procedura relativa alle sanzioni e, per l attore/danneggiato, un maggior peso contrattuale, come 20

21 evidenziato, in sede di raggiungimento dell accordo, proprio facendo leva su tale ultimo elemento. Sul punto è stato infatti osservato come nell Analisi di impatto della regolamentazione (AIR) che accompagna il provvedimento è indicato come obiettivo l alleggerimento del carico giudiziario penale, così da incidere sulla durata ragionevole dei processi penali. Non sono presenti indicazioni in ordine all impatto sui procedimenti civili e su eventuali adattamenti organizzativi. Schede di lettura, Dossier Servizio Studi 256 (30 novembre 2015), Schema di decreto legislativo recante disposizioni in materia di abrogazione di reati e introduzione di illeciti con sanzioni pecuniarie civili, Atti del Governo sottoposti a parere, Camera dei deputati,

22 OMBRE LA NEGOZIZAZIONE ASSISTITA A tali considerazioni può ancora aggiungersi, come ben potrebbe verificarsi, che parecchie controversie risarcitorie relative agli illeciti di cui all art. 4 d.lgs. 7/2016 vadano ad essere ricomprese nell obbligo della negoziazione assistita (art. 3, d.l.. 132/2014 conv. con mod. in L. 162/2014)28, con la conseguenza che, una volta raggiunto l accordo tra le parti, non avrebbe seguito la procedura sanzionatoria. Deve, tramite il suo avvocato, invitare l'altra parte a stipulare una convenzione di negoziazione assistita chi intende proporre in giudizio una domanda di pagamento a qualsiasi titolo di somme non eccedenti cinquantamila euro. L'esperimento del procedimento di negoziazione assistita è condizione di procedibilità della domanda giudiziale. I TRE GRADI DI GIUDIZIO La considerazione per la quale il giudizio sulla sanzione dipende da quello risarcitorio, con la conseguenza che se detto giudizio dovesse interrompersi per qualunque motivo, la procedura relativa all irrogazione della sanzione non potrebbe nemmeno partire. Le sorti della procedura sanzionatoria dipendono, quindi, dalle sorti del giudizio risarcitorio. Allo stesso modo, poi, non è chiaro a quale grado di giudizio si riferisca il legislatore delegato. Alla luce del dato letterale, la nuova normativa sembra riferirsi al primo grado, con la conseguenza che sarà il primo giudice a doversi pronunciare sulla sanzione. Tuttavia, se in appello, o in Cassazione, la pronuncia che aveva accolto la domanda risarcitoria venisse ribaltata, la sanzione irrogata all esito del giudizio di primo grado sarebbe illegittima. 22