Capitolo primo INDICE-SOMMARIO AUTONOMIA PRIVATA E FAMIGLIA DI FATTO VII

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2 VII INDICE-SOMMARIO Presentazione... pag. V Elenco delle principali abbreviazioni...» XV Prefazione...» XVII Capitolo primo AUTONOMIA PRIVATA E FAMIGLIA DI FATTO Dalla prassi... pag La famiglia di fatto nel più ampio quadro delle convivenze...» Un fenomeno vario e complesso...» Famiglia di fatto e famiglia legittima...» Tratti caratteristici della convivenza more uxorio...» 7 2. Autonomia privata e unioni omosessuali...» L esclusione dell accesso al matrimonio per le coppie omosessuali; la loro rilevanza come formazioni sociali (Corte cost. 138/10) ed il riconoscimento di un diritto alla vita familiare (Cass. 4184/12)...» Disciplina degli accordi tra partners omosessuali...» Statuto giuridico attuale della famiglia di fatto...» Famiglia di fatto e significato dell art. 317 bis c.c....» Opportunità di una regolamentazione normativa di base della famiglia di fatto...» La tesi dell estensione alla famiglia di fatto, in via interpretativa, delle norme in materia di matrimonio...» La tesi della tendenziale non estensibilità alla famiglia di fatto delle norme in materia di matrimonio e le possibili eccezioni...» Il legislatore e la famiglia di fatto...» La giurisprudenza e la famiglia di fatto...» I primi interventi della Corte costituzionale...» Il diritto all abitazione. La successione del convivente nel contratto di locazione...» 30

3 VIII INDICE - SOMMARIO La tutela del convivente estromesso dal godimento dell abitazione comune... pag Il caso del comodato tra partners sottoposto alla condizione risolutiva della cessazione della convivenza (Cass , n. 6381)...» L incidenza di una convivenza more uxorio da parte dell ex coniuge sulla misura dell assegno di divorzio...» Il risarcimento del danno da uccisione del partner...» Considerazioni di sintesi sulla posizione della giurisprudenza civile in materia di famiglia di fatto...» La famiglia di fatto nella giurisprudenza penale (cenni)...» Le attribuzioni patrimoniali tra conviventi ed il problema delle obbligazioni naturali...» L obbligazione naturale come possibile ostacolo all autonomia privata dei partners...» Caratteristiche e limiti dell obbligazione naturale in capo ai conviventi; l azione di arricchimento senza causa...» La trasformazione dell obbligazione naturale in prestazione contrattuale nel quadro di un accordo tra conviventi...» Convivere per contratto : significato e limiti...» Diffusione dei contratti di convivenza e meritevolezza dell interesse sotteso...» La dubbia liceità di un obbligo contrattuale alla convivenza...» Contratti di convivenza e contratti di mantenimento...» La difficoltà di dedurre i diritti della personalità in un contratto di convivenza...» La tesi minoritaria della validità degli accordi tra conviventi relativi ad aspetti personali...» Clausole penali e clausole premiali...» L improprio richiamo alla presupposizione...» Il lecito inserimento di premesse al contratto utili per orientarne l interpretazione...» La difficoltà a configurare una responsabilità del partner per violazione di doveri morali non coercibili di natura personale...» Gli accordi a contenuto patrimoniale...» Famiglia di fatto e accordi economici: il significato del richiamo all autonomia contrattuale dei conviventi...» Contribuzione al ménage...» Regime degli acquisti. Limiti alla riproduzione per via negoziale delle regole proprie della comunione legale tra i coniugi...» La possibilità per i partners di prevedere contrattualmente un regime di separazione dei beni...» Famiglia di fatto e impresa familiare...» Fine del rapporto e strumenti successivi per il riequilibrio delle posizioni patrimoniali dei partners...» Patti in vista della dissoluzione della convivenza...» Forma dei patti di convivenza...» La successione del convivente more uxorio al di fuori del testamento...» Inesistenza di diritti successori in capo al coniuge di fatto...» 91

4 INDICE - SOMMARIO IX Inconvenienti della donazione pura e semplice... pag Negozi tra vivi post mortem...» 95 Capitolo secondo AUTONOMIA PRIVATA, ACCORDI E CONVENZIONI NEL DIRITTO DI FAMIGLIA Dalla prassi... pag Autonomia negoziale dei coniugi nella fase fisiologica del rapporto. La rilevanza dell accordo nella conduzione della vita familiare...» Segue. Accordi di indirizzo e convenzioni matrimoniali...» La nozione di convenzione matrimoniale e la sua natura...» Convenzione matrimoniale e regime patrimoniale della famiglia. La natura meramente programmatica delle convenzioni...» Le convenzioni quali atti diretti alla produzione di effetti traslativi...» La tesi che estende la nozione di convenzione agli accordi tra i coniugi in vista della separazione. Considerazioni critiche: la convenzione come modello disciplinare (artt c.c.)...» La posizione della giurisprudenza...» L ammissibilità di convenzioni atipiche...» La modificazione dei regimi patrimoniali tipici...» Le c.d. convenzioni atipiche (rectius: accordi di indirizzo)...» Il dibattito sulla natura giuridica dell accordo...» Negozi familiari e regole applicabili...» Il contenuto degli accordi...» L art. 160 c.c. e i limiti all autonomia negoziale dei coniugi...» Il contenuto degli accordi ex art. 144 c.c.: la deroga ai diritti e ai doveri che nascono dal matrimonio...» Gli accordi diretti a determinare i diritti e i doveri dei coniugi: la casistica giurisprudenziale...» Autonomia negoziale dei coniugi e ricorso al contratto: verso una conferma o un ridimensionamento della concezione tradizionale?...» 167 Capitolo terzo AUTONOMIA NEGOZIALE DEI CONIUGI E SEPARAZIONE CONSENSUALE Dalla prassi... pag Autonomia privata e separazione consensuale omologata...» Brevi cenni sul procedimento di separazione consensuale...» L'accordo dei coniugi e l'omologazione del giudice nella dottrina anteriore al » Autonomia privata dei coniugi e controllo del giudice nella nuova formulazione dell'art. 158 c.c....» 188

5 X INDICE - SOMMARIO 5. Il contenuto dell'accordo di separazione... pag La natura giuridica dell'accordo di separazione e la disciplina applicabile...» La posizione della giurisprudenza...» Separazione e incapacità...» Accordo di separazione e simulazione...» Accordo di separazione e azione revocatoria...» Il problema della revoca del consenso alla separazione: revoca del consenso, mutuo dissenso e mutamento del titolo della separazione (rinvio)...» Efficacia e limiti della revoca del consenso nelle riflessioni della dottrina...» La posizione della giurisprudenza...» Gli accordi non omologati: l'orientamento della dottrina...» L'orientamento della giurisprudenza e i rilievi della dottrina...» 260 Capitolo quarto SEPARAZIONE CONSENSUALE E CONTRATTI TRA CONIUGI Dalla prassi... pag Introduzione...» Il contenuto degli accordi tra i coniugi...» I contratti tra coniugi: trasferimenti e costituzione di diritti reali immobiliari a favore dei coniugi o a favore dei figli. Contratti ad efficacia reale e contratti ad efficacia obbligatoria...» Orientamenti della giurisprudenza sulla meritevolezza e liceità dell atto traslativo...» La qualificazione degli atti traslativi...» L esclusione della riconduzione degli atti al contratto di donazione...» Orientamenti della giurisprudenza della Corte di Cassazione sulla causa degli atti traslativi...» L esclusione di convenzioni atipiche e la qualificazione come contratti...» Autonomia o dipendenza del contratto (atipico) stipulato tra i coniugi dal mutamento del titolo della separazione? Due recenti decisioni a confronto...» Gli accordi traslativi quali atti negoziali a causa esterna: la posizione della giurisprudenza e della dottrina...» Obbligazione di dare e atti solutori dell obbligo di mantenimento» Le critiche alla teoria della funzione solutoria...» La categoria dei negozi determinativi del contenuto di obblighi legali (dal negozio di accertamento ai negozi determinativi)...» Gli accordi traslativi quali atti a causa familiare...» La tesi della causa tipica di definizione della crisi coniugale ovvero il contratto post-matrimoniale...» 307

6 INDICE - SOMMARIO XI 9. Natura composita degli interessi in gioco e funzione transattiva degli accordi... pag Atti traslativi e obbligazione legale di mantenimento del coniuge separato...» L indisponibilità degli obblighi di mantenimento e l art. 160 c.c...» Natura e caratteri dell obbligazione di mantenimento: dalla pretesa indisponibilità assoluta ad una relativa disponibilità...» Rinuncia al mantenimento e sua rilevanza...» Obbligazione legale di mantenimento e possibilità di liquidazione in un unica soluzione...» Contratti tra coniugi separati ed illiceità della causa per contrarietà all ordine pubblico...» 338 Capitolo quinto SCIOGLIMENTO DEL MATRIMONIO E CONTRATTI TRA CONIUGI Dalla prassi... pag Nullità degli accordi dei coniugi e cessazione del ménage: l orientamento della giurisprudenza della Corte di Cassazione...» Le incertezze della Cassazione: nullità radicale degli accordi o nullità relativa?...» Il definitivo consolidamento del tradizionale principio della radicale nullità degli accordi...» Le ragioni della nullità...» Segue...» Nullità degli accordi e indisponibilità dell assegno di divorzio...» La nullità di rinunce e transazioni stipulate prima del procedimento di divorzio...» Contenuto degli accordi ed illiceità della causa...» La decisione della Corte del 14 giugno 2000, n » Una recente presa di posizione della giurisprudenza di merito...» Cassazione e accordi pre-matrimoniali: un ennesimo escamotage della Corte?...» L orientamento della dottrina sino alla decisione del 14 giugno 2000, n » Presunti limiti alla autonomia contrattuale dei coniugi...» Indisponibilità sostanziale e disponibilità processuale dell assegno di divorzio...» La posizione della dottrina sulla presunta limitazione alla libertà delle parti nel procedimento di divorzio...» Verso la validità e l efficacia dei contratti tra i coniugi in vista del divorzio...» Contratti diretti a liquidare l assegno di divorzio in un unica soluzione e controllo del giudice...» La valutazione delle condizioni effettivamente esistenti...» 396

7 XII INDICE - SOMMARIO 5. Le convenzioni patrimoniali tra i coniugi in vista dell annullamento del matrimonio: il riconoscimento della loro validità... pag Nullità degli accordi stipulati per contrarietà all ordine pubblico...» Contratti in vista dell annullamento e contratti in previsione del divorzio: l auspicio di un uguale trattamento in relazione alla loro validità...» La posizione della dottrina nell ultimo decennio...» Tutela legale, autonomia privata dei coniugi e controllo del giudice. I limiti all autonomia negoziale dei coniugi...» Il controllo del giudice sul contenuto del contratto...» 413 Capitolo sesto LA DOCUMENTAZIONE NEL VERBALE DI UDIENZA DEI CONTRATTI CONCLUSI DAI CONIUGI IN CRISI ED IL RELATIVO TRATTAMENTO FISCALE SEZIONE PRIMA LA DOCUMENTAZIONE NEL VERBALE DI UDIENZA DEI CONTRATTI CONCLUSI DAI CONIUGI IN CRISI Dalla prassi... pag L'inserimento nel verbale di udienza delle condizioni della separazione ex art. 711 c.p.c....» Il significato dell'art. 711 c.p.c.: le posizioni della dottrina...» L'art c.c. e la competenza del notaio...» I limiti alla competenza del presidente del tribunale...» Inconvenienti operativi derivanti dall ammissibilità di intese immediatamente traslative inserite nel verbale di udienza...» I vantaggi della soluzione bifasica...» La posizione della giurisprudenza di merito sull'idoneità alla trascrizione del verbale di separazione. Le decisioni favorevoli...» Le decisioni contrarie...» La posizione della Corte di Cassazione...» Le indicazione dei Fori locali...» Scioglimento della comunione legale e divisione dei beni...» Individuazione del momento in cui cessa il regime di comunione legale...» La tesi dominante in giurisprudenza: scioglimento della comunione legale ex nunc dal passaggio in giudicato...» La tesi dello scioglimento della comunione legale dalla pronuncia dei provvedimenti presidenziali ex art. 708 c.p.c....» La tesi dell efficacia retroattiva dello scioglimento della comunione legale a far tempo dalla domanda di separazione...» La divisione dei beni della comunione legale...» 462

8 INDICE - SOMMARIO XIII 9. L'assegnazione della casa familiare e la trascrizione del relativo provvedimento nel caso di separazione e di divorzio... pag La disciplina anteriore alla l , n. 54. La controversa interpretazione dell art. 6, 6 co., l. div....» L ipotesi della cessazione della convivenza tra partners non coniugati...» L'assegnazione della casa familiare in sede di separazione consensuale prima e dopo la riforma...» La novella della l , n. 54 e l introduzione dell art. 155 quater c.c....» Il dibattito sulla natura reale o personale del diritto del coniuge assegnatario e il significato del rinvio dell art. 155 quater c.c. all art c.c....» Il mancato richiamo dell art c.c. e il dibattito circa l abrogazione o meno, da parte della nuova norma, dell art. 6, 6 co., l. div....» L opponibilità dei provvedimenti provvisori emessi dal Presidente ex art. 708 c.p.c. e 4, 8º co., l. div., contenenti l assegnazione della casa familiare...» La discussa trascrivibilità delle domande giudiziali contenenti la richiesta di assegnazione della casa familiare...» Estinzione del diritto e interesse della prole...» 487 SEZIONE SECONDA IL TRATTAMENTO TRIBUTARIO DEI CONTRATTI STIPULATI DAI CONIUGI IN VISTA DELLA CESSAZIONE DEL MÉNAGE. Dalla prassi... pag Importanza del tema e norme di riferimento...» Gli interventi della Corte costituzionale...» La posizione della Cassazione...» Il problema relativo all estensione del beneficio fiscale agli atti stipulati davanti al notaio...» L approccio restrittivo dell Amministrazione Finanziaria...» Deducibilità dell assegno di mantenimento e indeducibilità dell una tantum...» 509 Indice delle fonti normative... pag. 515 Indice della giurisprudenza...» 529 Indice bibliografico...» 537 Indice analitico...» 551

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