Gli amministratori nelle società di capitali: funzioni e responsabilità Roma, 13 aprile 2010 Piazzale delle Belle Arti, 2

Transcript

1 Gli amministratori nelle società di capitali: funzioni e responsabilità Roma, 13 aprile 2010 Piazzale delle Belle Arti, 2 Commissione diritto societario Dott. Stefano Sirocchi

2 Le funzioni degli amministratori nelle società di capitale L organo amministrativo ha il compito di gestire la società nei limiti e nel rispetto dell oggetto sociale e nel rappresentarla nei rapporti con i terzi. Pertanto le funzioni degli amministratori consistono nella: } Realizzazione dell oggetto sociale } Gestione della società } Rappresentanza della società

3 Realizzazione dell oggetto sociale } Il primo obiettivo dell organo amministrativo è la realizzazione dell oggetto sociale: in particolare per perseguire tale scopo, il codice civile attribuisce agli amministratori la facoltà di compiere tutte le operazioni necessarie o utili, salve le limitazioni legali, statutarie o dettate da decisioni degli organi competenti (ad esempio contenute nell atto con cui il consiglio d amministrazione conferisce la delega di alcuni suoi poteri ad alcuni suoi membri). } Inoltre, il compito della realizzazione dell oggetto sociale sottende il compimento di atti preordinati al soddisfacimento di un interesse economico.

4 Realizzazione dell oggetto sociale } Come è possibile stabilire se un atto rientra o meno nell oggetto sociale? La valutazione andrà fatta in base alla fattispecie concreta esistente al momento in cui l atto è stato posto in essere considerando i suoi effetti sia giuridici, pratici ed economici. Ad esempio, può essere compatibile con l oggetto sociale: - Il compimento di un atto a titolo gratuito, se esiste un interesse indiretto per la società; - La remissione di un debito, ove ve ne siano valide ragioni economiche.

5 Gestione della società Per legge la gestione della società spetta in via esclusiva agli amministratori, che devono dunque permettere il regolare funzionamento interno della società, tenuto conto degli obblighi in materia societaria, ai quali si aggiungono quelli fissati in materia fallimentare, tributaria, lavoristica, bancaria, ambientale e urbanistica. D altra parte l organo amministrativo, seppure nel rispetto dei limiti e dei divieti posti dalla legge, dallo Statuto e dall oggetto sociale, gode salvo deroghe di una competenza generale per l esecuzione di tutti gli atti di ordinaria e straordinaria amministrazione.

6 Gestione della società Nello svolgimento dell attività di gestione della società di capitali, l organo amministrativo, avrà: } Poteri (e rapporti con l assemblea) } Doveri } Diritto al compenso

7 Gestione della società: diritti e doveri degli amministratori I diritti e gli obblighi degli amministratori sono regolati dalle norme sul mandato (art c.c.). Il mandato si presume oneroso. La misura del compenso, se non è stabilita dalle parti, è determinata in base alle tariffe professionali o agli usi; in mancanza, è determinato dal giudice.

8 Gestione della società: i poteri degli amministratori L'organo amministrativo ha tutti i poteri di ordinaria e straordinaria amministrazione, esclusi quelli che la legge o lo statuto riservano espressamente ai soci (Cass. 26 marzo 1997 n. 2674). Rientrano tra gli atti di ordinaria amministrazione quelli che sono afferenti alla normale gestione dell impresa, tenuto conto: - della tipologia di attività svolta - e delle dimensioni della stessa.

9 Gestione della società: i poteri degli amministratori } Sono considerati atti di straordinaria amministrazione: - gli atti che modificano le strutture tecnico organizzative dell impresa (Cass. 18 ottobre 1997 n ); - gli atti di disposizione e alienazione dell azienda, dei segni distintivi, dei beni immobili strumentali e di rinnovo radicale degli impianti (Cass. 18 giugno 1987 n. 5353); - la cessione di brevetti; - l apertura o la chiusura di sedi o di stabilimenti; - l inizio di una nuova attività produttiva, pur prevista dall oggetto sociale; - l assunzione di finanziamenti per trasformazioni strutturali o di importo molto rilevante rispetto al patrimonio sociale (De Gregorio, Ferri, Monelli); - gli atti che alterano la consistenza o mettono in pericolo l integrità del patrimonio o comportano rischi non normali per il tipo di attività sociale.

10 Gestione della società: i poteri degli amministratori Caso pratico n.1: clausola dello Statuto di una società a responsabilità limitata che limita i poteri degli amministratori L'organo amministrativo ha tutti i poteri per l'amministrazione della società fatta eccezione per il compimento dei seguenti atti per i quali sarà necessaria la preventiva autorizzazione risultante da decisione dei soci: - acquisto e alienazione di beni immobili nonché costituzione, modificazione ed estinzione di diritti reali immobiliari; - assunzione di finanziamenti e mutui ipotecari; - cessione a terzi sia in proprietà che in gestione dell'azione da sociale o di rami della stessa.

11 Gestione della società: i poteri degli amministratori } Caso pratico n. 2: atto di nomina con limitazione dei poteri degli amministratori di una società di capitali (estratto del verbale dell assemblea dei soci) L'Assemblea all'unanimità delibera di nominare amministratore della società il socio..., nato a... il... e residente a... in via... n.... L'amministratore, ai sensi dell'art...dell'atto costitutivo avrà il potere di amministrare e rappresentare la società fatta eccezione per il compimento dei seguenti atti: vendita e permuta di immobili; assunzione e cessione di partecipazioni in altre società od imprese; assunzione di fidi bancari superiori a Euro...; accensione di mutui in genere; assenso ad iscrizioni ipotecarie; assunzione in genere di obbligazioni cambiarie con la sola eccezione della accettazione di tratte di fornitori a fronte di forniture di merci o macchinari o prestazioni di servizi rientranti nell'oggetto sociale e della girata per l'incasso o sconto bancario; concessioni di fidejussioni e prestazioni di avalli in favore di terzi; per i quali sarà necessaria la preventiva autorizzazione da parte della assemblea dei soci.

12 Caso pratico n. 3: attribuzione di cariche e conferimento di incarico speciale ad un amministratore (estratto verbale del consiglio di amministrazione) Ai sensi dell'art... dello Statuto Sociale, delibera di nominare Consigliere Delegato il Consigliere... conferendogli poteri di ordinaria gestione degli affari sociali. In particolare è attribuito al predetto Consigliere un incarico speciale con delega relativamente alle materie di pianificazione finanziaria e relativi scostamenti nonché delega per la gestione finanziaria, anche conferendo opportuni incarichi a collaboratori esterni. La delega per la gestione finanziaria - nel rispetto delle normative che disciplinano questa materia riguardo alle imprese di assicurazioni - è relativa in dettaglio ai seguenti poteri da esercitare in firma libera: 1) acquistare e vendere titoli di Stato o garantiti dallo Stato, obbligazioni non convertibili e titoli similari; 2) acquistare, sottoscrivere e vendere, dare e prendere a riporto azioni, obbligazioni convertibili, quote di partecipazione in società ed enti, quote di partecipazione in fondi comuni di investimento e titoli di credito in genere; sono in ogni caso riservati al Consiglio di Amministrazione i poteri per acquistare e vendere partecipazioni di controllo in altre società o enti; I poteri per l'ordinaria gestione degli affari sociali, da esercitare in firma libera come sopra stabilito, comprendono in ogni caso anche: a) amministrare gli immobili e le proprietà fondiarie della Società, stipulare e risolvere contratti di locazione e di affittanza di qualsiasi tipo nonché stipulare e risolvere i relativi contratti di appalto e di fornitura; rappresentare la società per tutto quanto concerne il suo patrimonio immobiliare e fondiario presso amministrazioni pubbliche o private, per ottenere concessioni, autorizzazioni,permessi, proroghe; b) stipulare contratti di appalto, firmare progetti e capitolati per la costruzione, trasformazione, ripristino e manutenzione degli immobili della Società a destinazione abitativa, con il limite di E... per ogni operazione, provvedendo, ove occorra, all'acquisto delle relative forniture; Nell'ambito di tutti i poteri di ordinaria amministrazione conferitigli, il predetto Consigliere può conferire incarichi e procure per singoli atti o categorie di atti a terzi, incluse persone giuridiche o società di persone.

13 Gestione della società: i poteri degli amministratori Interessi degli amministratori } L amministratore deve dare notizia agli altri amministratori e al collegio sindacale di ogni interesse che, per conto proprio o di terzi, abbia in una determinata operazione della società, precisandone la natura, i termini, l origine e la portata (art c.c.). Caso pratico n. 4: consiglio di amministrazione) Conflitto di interesse (estratto verbale del Prima di iniziare la trattazione del primo punto all'ordine del giorno chiede la parola l'amministratore... il quale comunica agli altri amministratori e al collegio sindacale che nell'operazione deliberanda sussiste un interesse proprio, in quanto si viene a trovare, da oltre tre anni, nella posizione di Amministratore delegato della società contraente. Costituendo l'operazione, per la sua portata, un atto di rilevanza economica non indifferente, ritiene di dover fornire e di inserire a verbale la presente dichiarazione.

14 Gestione della società: le attività degli amministratori Rapporti con l assemblea: L organo amministrativo ha il compito di dare esecuzione alle delibere assembleari con riguardo sia alla gestione interna della società sia ai rapporti con i terzi. Gli amministratori inoltre possono affidare spontaneamente all assemblea la decisione sul compimento di attività ad esso riservate. Autorizzazioni obbligatorie dell assemblea ordinaria Per alcuni atti (acquisto di beni o crediti, acquisto di azioni proprie, rinuncia all azione di responsabilità), l organo amministrativo deve ottenere l autorizzazione preventiva dell assemblea ordinaria. La mancata autorizzazione è sempre opponibile ai terzi da parte della società.

15 Gestione della società: obblighi degli amministratori } Gli amministratori hanno diverse ed eterogenee competenze disciplinate dalla legge e che consentono il regolare svolgimento della vita sociale. } Il mancato rispetto delle prescrizioni di legge da parte dell organo amministrativo comporta delle responsabilità di tipo civile, penale od amministrativo, e la possibilità per i soci di denunciare i fatti che ritengono censurabili al collegio sindacale e al Tribunale.

16 Gestione della società: gli obblighi degli amministratori Agire in modo informato e impedire il compimento di atti pregiudizievoli Tenere i libri obbligatori per la società Redigere il bilancio d esercizio e della relazione sulla gestione, nel rispetto dei criteri stabiliti; comunicazione ai sindaci; deposito presso la società Convocare l assemblea nelle ipotesi previste dalla legge Sostituire degli amministratori cessati Comunicare la rinuncia all ufficio di amministratore Permettere al collegio sindacale di svolgere l attività di controllo Rispettare gli adempimenti pubblicitari (Registro delle imprese, REA, atti, corrispondenza) Controllare la stima dei conferimenti di beni in natura e di crediti Agire contro il socio inadempiente Rispettare i termini legali nell esecuzione di: riduzioni di capitale e operazioni straordinarie (fusioni, scissioni) Richiedere il fallimento quando la società sia in stato di insolvenza, per non aggravare il dissesto Consegnare i beni e documenti sociali ai liquidatori ed effettuare gli adempimenti di legge al verificarsi di una causa di scioglimento della società

17 Gestione della società: obblighi degli amministratori Conferimento di beni in natura e di crediti Gli amministratori devono controllare le valutazioni contenute nella relazione di stima per i conferimenti in natura o di crediti, entro il termine inderogabile di 180 giorni dall iscrizione della società nel registro delle Imprese (art c. 3 c.c.). Se sussistono fondati motivi (ad esempio quando le valutazioni dell esperto non corrispondono agli effettivi valori riscontrati), essi devono procedere alla revisione della stima. Finché la relazione non è stata controllata, le azioni corrispondenti ai conferimenti oggetto del controllo sono inalienabili e devono restare depositate presso la società. In mancanza del controllo entro il termine, gli amministratori possono essere soggetti ad azione di responsabilità per il danno arrecato al conferente.

18 Obbligo degli amministratori di agire in modo informato ex art Gli organi delegati all organizzazione della società hanno un obbligo generale di fornire informazioni sull andamento della gestione e sulla sua prevedibile evoluzione, oltre che sulle operazioni di maggior rilievo effettuate dalla società e dalle sue controllate. A tale dovere degli organi delegati fa riscontro il dovere generale, di tutti gli amministratori (e dunque anche quelli formalmente nominati, che non si occupano nella realtà della gestione della società), di agire in modo informato (art c.c.). Ogni amministratore, pertanto, può chiedere agli organi delegati che in consiglio siano fornite informazioni relative alla gestione della società. Può inoltre esaminare e controllare i documenti sociali e compiere atti di ispezione.

19 Obbligo degli amministratori di agire in modo informato ex art Sulla base delle informazioni ricevute, il consiglio di amministrazione deve quindi: valutare l adeguatezza dell assetto organizzativo, amministrativo e contabile della società; esaminare i piani strategici, industriali e finanziari della società, quando elaborati; valutare, sulla base della relazione degli organi delegati, il generale andamento della gestione. Tutti gli amministratori sono solidalmente responsabili se, essendo a conoscenza di fatti pregiudizievoli, non hanno fatto quanto potevano per impedirne il compimento o eliminarne o attenuarne le conseguenze dannose (art c. 2 c.c.).

20 Compensi degli amministratori (art c.c.) Art Compensi degli amministratori I compensi spettanti ai membri del consiglio di amministrazione e del comitato esecutivo sono stabiliti all'atto della nomina o dall'assemblea. Essi possono essere costituiti in tutto o in parte da partecipazioni agli utili o dall'attribuzione del diritto di sottoscrivere a prezzo predeterminato azioni di futura emissione. La remunerazione degli amministratori investiti di particolari cariche in conformità dello statuto è stabilita dal consiglio di amministrazione, sentito il parere del collegio sindacale. Se lo statuto lo prevede, l'assemblea può determinare un importo complessivo per la remunerazione di tutti gli amministratori, inclusi quelli investiti di particolari cariche.

21 Compensi degli amministratori (art c.c.) Caso pratico n. 5: delibera di attribuzione dei compensi all amministratore unico (estratto verbale) L assemblea, all unanimità dei presenti, con la sola astensione del socio amministratore interessato, delibera di attribuire all amministratore unico: - il compenso nella misura di euro.. al lordo delle ritenute fiscali e previdenziali; - l assegnazione di un autovettura Modello tipo cilindrata per uso promiscuo, da assoggettarsi al relativo trattamento fiscale e previdenziale; - il diritto a percepire ad avvenuta cessazione della carica per scadenza o revoca del mandato o per dimissioni, per ogni anno intero o frazione di anno, un indennità di fine rapporto fissata in Euro.. La Società rimborserà, inoltre, all amministratore le spese di trasferta inerenti al vitto e all alloggio (oppure in assenza di benefit si può aggiungere: e le spese auto per l eventuale utilizzo della propria autovettura nei limiti delle tariffe ACI ), per le missioni che dovrà svolgere, per conto della società, fuori dal comune di residenza in Italia e all estero. Salvo che questi non opti per i rimborsi forfetari nei limiti degli importi deducibili a norma delle leggi tributarie, la Società rimborserà altresì le anticipazioni di spese, sostenute in nome e per conto della Società stessa, necessarie per il perseguimento dell oggetto sociale.

22 Caso pratico n. 6: ripartizione, tra gli amministratori, dell'emolumento complessivo, determinato dall'assemblea (estratto verbale del consiglio di amministrazione) Sul primo punto all'ordine del giorno il Presidente espone la necessità di fissare gli emolumenti per il presidente del consiglio di amministrazione, per l'amministratore delegato e per gli altri amministratori e ricorda che l'assemblea del... ha deliberato l'importo complessivo degli emolumenti da assegnare al consiglio di amministrazione in Euro... per esercizio. Il Consiglio, dopo breve discussione, sentito il collegio sindacale, col voto unanime degli amministratori presenti, delibera: (di assegnare al presidente del consiglio di amministrazione, un emolumento annuo, da liquidare trimestralmente in via posticipata, di Euro...; (di assegnare all'amministratore delegato, un emolumento annuo, da liquidare trimestralmente in via posticipata, di Euro...; oppure: Su proposta del Presidente e sentito il parere del Collegio Sindacale, il Consiglio delibera di attribuire all'amministratore Delegato..., giusta l'art. 2389, comma 2 c.c. un compenso annuo di Euro...

23 Divieto di concorrenza (art c.c.) Art Divieto di concorrenza Gli amministratori non possono assumere la qualità di soci illimitatamente responsabili in società concorrenti, né esercitare un'attività concorrente per conto proprio o di terzi, né essere amministratori o direttori generali in società concorrenti, salvo autorizzazione dell'assemblea. Per l'inosservanza di tale divieto l'amministratore può essere revocato dall'ufficio e risponde dei danni. Esempio di clausola dello statuto. Non si applica agli amministratori il divieto di concorrenza di cui all'articolo 2390 del codice civile.

24 Responsabilità civile degli amministratori Tipologie di responsabilità civile verso la società (ex art. 2392) - Contrattuale - Responsabilità per inadempimento Responsabilità solidale con esclusione degli amministratori dissenzienti ed esenti da colpa. verso i creditori sociali (artt. - Contrattuale 2394 e 2394-bis) - Extracontrattuale verso i singoli soci o terzi (art. 2395) Extracontrattuale Responsabilità per l inosservanza degli obblighi inerenti la conservazione dell integrità del patrimonio sociale Responsabilità per gli atti illeciti, dolosi o colposi che determinano un danno al patrimonio del singolo socio o del terzo.

25 Azione sociale di responsabilità esercitata dalla società } L'azione di responsabilità contro gli amministratori viene promossa in seguito a deliberazione dell'assemblea, anche se la società è stata posta in liquidazione. } La deliberazione concernente la responsabilità degli amministratori può essere presa, in occasione della discussione del bilancio, anche se non è indicata nell'elenco delle materie da trattare, quando si tratta di fatti di competenza dell'esercizio cui si riferisce il bilancio medesimo. } L'azione di responsabilità può anche essere promossa a seguito di deliberazione del collegio sindacale, assunta con la maggioranza dei due terzi dei suoi componenti.

26 Azione sociale di responsabilità esercitata dalla società Termine prescrizione dell azione sociale di responsabilità esercitata dalla società } L'azione può essere esercitata entro cinque anni dalla cessazione dell'amministratore dalla carica. Conseguenze deliberazione dell azione sociale di responsabilità } La deliberazione dell'azione di responsabilità comporta la revoca dall'ufficio degli amministratori contro cui è proposta solo se è stata presa col voto favorevole di almeno un quinto del capitale sociale. L'assemblea stessa è tenuta a provvedere alla sostituzione degli amministratori revocati.

27 La determinazione dell'inadempimento degli amministratori } Gli amministratori devono adempiere i doveri ad essi imposti dalla legge e dallo statuto con la diligenza richiesta dalla natura dell'incarico e dalle loro specifiche competenze. Chi promuove l azione di responsabilità deve provare in primo luogo che gli amministratori non hanno adempiuto con diligenza gli obblighi imposti dalla legge o dallo statuto. In dottrina solitamente si distingue fra ipotesi in cui viene invocata la responsabilità degli amministratori per aver violato un obbligo specifico previsto dalla legge o dallo statuto (ad esempio l obbligo di convocazione dell assemblea senza indugio in caso di perdite rilevanti oppure il divieto di intraprendere nuove azioni al verificarsi di una causa di scioglimento), da quelle in cui si viene contestata la violazione dell'obbligo generale di amministrare con diligenza o di non agire in conflitto di interessi. In queste ultime ipotesi bisognerà preliminarmente determinare quale sarebbe stato il comportamento che l'amministratore diligente avrebbe dovuto concretamente tenere.

28 Caso pratico n. 7: annotazione nel verbale del consiglio di amministrazione del dissenso di un amministratore Sul punto all'ordine del giorno, il presidente mette ai voti la proposta. A questo punto chiede la parola l'amministratore, Dott.... il quale esprime il suo netto dissenso alla proposta presentata e chiede che l'intervento venga riportato nel verbale della presente riunione, il che avviene nei seguenti termini: Il dott...., rileva che la proposta..., inserita al punto 2) dell'ordine del giorno del consiglio di amministrazione odierno è a suo giudizio vietata dagli artt.... e... dello statuto per i seguenti motivi... Ritiene inoltre che l'attuazione del progetto per le seguenti ragioni: sia contraria agli interessi sociali. La presente dichiarazione è resa ai sensi e per gli effetti dell'art. 2392, 3 comma, c.c. ed viene contestualmente comunicata per iscritto al presidente del collegio sindacale".