La nuova mediazione civile L incontro preliminare

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2 La nuova mediazione civile L incontro preliminare Damiano Marinelli Mediatore, Arbitro, Formatore - Docente Università E Campus marinelli@areaconsulenze.it centroricerca@lelab.it

3 Panorama normativo Il d.l.69/2013, legge di conversione 98/2013 pubblicata sulla G.U. del 20 agosto 2013, ha determinato alcune significative novità (anche in considerazione delle note argomentazioni della Corte Costituzionale - sentenza n. 272/2012)

4 Cosa cambia? Competenza territoriale L istanza di mediazione deve essere presentata presso un organismo nel luogo del giudice territorialmente competente per la controversia. E per le mediazioni on line?

5 Cosa cambia? Obbligatorietà dell assistenza legale Al primo incontro e agli incontri successivi, fino al termine della procedura, le parti devono farsi assistere dall avvocato. p.s. sempre??? E poi avv. mediatori di diritto

6 Cosa cambia? Condizione di procedibilità (prossimi 4 anni) Materie: condominio, diritti reali, divisione, successioni ereditarie, patti di famiglia, locazione, comodato, affitto di aziende, risarcimento del danno derivante da responsabilità medica e sanitaria e da diffamazione con il mezzo della stampa o con altro mezzo di pubblicità, contratti assicurativi, bancari e finanziari No: R.C. Auto

7 Cosa cambia? Ordine del giudice Il giudice, anche in sede di giudizio di appello, valutata la natura della causa, lo stato dell istruzione e il comportamento delle parti, può disporre l esperimento del procedimento di mediazione.

8 Cosa cambia? Esecutività immediata dell accordo in presenza degli avvocati Ove tutte le parti aderenti alla mediazione siano assistite da un avvocato, l accordo che sia stato sottoscritto dalle parti e dagli stessi avvocati costituisce titolo esecutivo.

9 Cosa cambia? Trascrizione degli accordi che accertano l usucapione Si devono rendere pubblici col mezzo della trascrizione gli accordi di mediazione che accertano l usucapione con la sottoscrizione del processo verbale autenticata da un pubblico ufficiale a ciò autorizzato.

10 Cosa cambia? Obbligatorietà di un primo incontro informativo Durante il primo incontro il mediatore chiarisce alle parti la funzione e le modalità di svolgimento della mediazione. Il mediatore, sempre nello stesso primo incontro, invita poi le parti e i loro avvocati a esprimersi sulla possibilità di iniziare la procedura di mediazione e, nel caso positivo, procede con lo svolgimento (durata max 3 mesi).

11 Cosa cambia? Gratuità del primo incontro in caso di mancato accordo Nel caso di mancato accordo all esito del primo incontro, nessun compenso ad esclusione delle spese di avvio e notifica è dovuto per l organismo di mediazione.

12 Cosa cambia? Sanzione automatica per la mancata partecipazione al primo incontro di mediazione Il giudice condanna la parte che, nei casi previsti dall articolo 5 (condizione di procedibilità, ordine del giudice e clausola contrattuale), non ha partecipato al procedimento senza giustificato motivo, al versamento all entrata del bilancio dello Stato di una somma di importo corrispondente al contributo unificato dovuto per giudizio.

13 Dunque La procedura di mediazione si svolge solo a seguito del consenso delle parti raccolto in un incontro preliminare informativo e di programmazione (art. 8, comma 1)

14 e solo lo svolgimento dell incontro preliminare informativo è condizione di procedibilità (per le materie indicate) e deve svolgersi entro 30 giorni dal deposito dell istanza a costi massimi molto contenuti (art. 17, comma 5 bis)

15 Testare il mediatore L incontro informativo potrebbe consentire di valutare il mediatore (ma se ne ha realmente il tempo?) e continuare solo se costui è in grado di generare un valore aggiunto rispetto alla semplice negoziazione diretta. Se il mediatore non riesce a motivare le parti a rimanere in mediazione verrà stilato un verbale negativo (e si apriranno le porte del Tribunale).

16 Nuovo ruolo del mediatore Negoziare a negoziare Fino a dove si può spingere il mediatore? - parlare del caso concreto? - verbalizzare le decisioni delle parti?

17 Nuovo ruolo del mediatore Se i rispettivi legali non sono riusciti PRIMA a trovare insieme ai propri clienti un accordo, ne deve derivare che non sia possibile trovare un accordo in mediazione? Negoziare è realmente complesso: di norma è un gioco ad informazione imperfetta, inoltre si compete più che cooperare ed il flusso delle informazioni è necessariamente incompleto.

18 Altre considerazioni Simile ad una seduta filtro (assonanza con la recente modifica dell appello civile art. 348bis 348ter c.p.c.) anche se non si deve vagliare la ragionevole probabilità dell impugnazione di essere accolta, ma la ragionevolezza (concreta possibilità) di intraprendere un percorso conciliativo.

19 Altre considerazioni Elementi oggettivi connessi alla natura della controversia o al grado di complessità della lite Profilo soggettivo in ordine alla possibilità del ripristino di un seppur minimo grado di comunicazione tra le parti

20 Altre considerazioni Tale prima seduta non pare possa essere considerata come una mera attività informativa del mediatore nei confronti delle parti sul funzionamento della mediazione, né come una mera occasione data alle parti di esprimere la propria (buona) volontà ad intraprendere un percorso di mediazione;

21 Altre considerazioni si ritiene invece che già questa prima fase sia una vera e propria seduta di mediazione ispirata alla ratio dell istituto, gestita da un professionista della mediazione e finalizzata al proseguimento del procedimento (tant è, peraltro, che lo stesso testo del nuovo art. 8 parla di possibilità di proseguire, e non di iniziare, il tentativo di mediazione ).

22 Questo primo incontro informativo è già attivo Tra le altre, ad esempio per le mediazioni familiari in Francia, Inghilterra, Norvegia. Anche in Italia nella mediazione familiare (in alcuni modelli) è presente

23 Anche in Italia e nella mediazione civile Un noto Organismo di Mediazione pubblicizzava in data 25 marzo 2013 di aver inserito nel proprio regolamento: Art. 7, comma 1 (Regolamento di Mediazione). Il primo incontro tra le parti e il mediatore avviene di norma entro trenta giorni dal deposito dell istanza e ha lo scopo di verificare le concrete possibilità di successo del tentativo di conciliazione e di programmarne lo svolgimento. Se le parti decidono di porre termine al tentativo di conciliazione durante l incontro informativo e di programmazione, il procedimento si conclude con un mancato accordo.

24 Prassi della CCIAA di Milano 1. Al momento del deposito della domanda di mediazione, parte istante versa 48,40 a titolo di spese di avvio. 2. La Segreteria fissa un primo incontro e ne comunica data e orario a tutte le parti. 3. Parte invitata, in caso di partecipazione, versa anch'essa 48,40 a titolo di spese di avvio. 4. Durante il primo incontro, il mediatore chiarisce alle parti la funzione e le modalità di svolgimento della mediazione ed invita le parti ed i loro avvocati a esprimersi sulla possibilità di iniziare la procedura di mediazione.

25 Prassi della CCIAA di Milano 5. Le Spese di mediazione sono dovute nel caso in cui le parti, a seguito del suddetto primo incontro, decidano di dare effettivo corso alla mediazione. Le medesime spese sono dovute anche nel caso in cui l'accordo venga raggiunto già durante il primo incontro. 6. Nel caso in cui parte invitata non partecipi al primo incontro di mediazione, viene rilasciato un verbale di mancata comparizione, per il quale non sono previste spese aggiuntive.

26 Problematica a chiusura o di chiusura Chi paga l attività esperita dell Organismo di Mediazione e del Mediatore, se il primo incontro informativo non portasse ad una prosecuzione dell attività di mediazione? Questa problematica determinerà una modifica dell attività dell Organismo di Mediazione e del Mediatore?

27 GRAZIE PER L ATTENZIONE Damiano Marinelli Mediatore, Arbitro, Formatore - Docente Università E Campus - marinelli@areaconsulenze.it centroricerca@lelab.it