Le pillole di APPALTO E SOMMINISTRAZIONE. Area Lavoro. Notizie, commenti, istruzioni ed altro Numero Direttore responsabile: Edi Sommariva

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1 Le pillole di Notizie, commenti, istruzioni ed altro Numero Direttore responsabile: Edi Sommariva APPALTO E SOMMINISTRAZIONE Area Lavoro a cura di Silvio Moretti e Federico Salis

2 L appalto e la somministrazione In generale il contratto di appalto, la somministrazione (ed anche il distacco) rappresentano uno strumento di esternalizzazione dell attività di impresa. elemento qualificante Definizione SOMMINISTRAZIONE APPALTO si fornisce un fattore della produzione si fornisce il risultato (OPERA O SERVIZIO) si risponde delle professionalità impiegate si risponde della puntuale esecuzione del risultato Risultato nell appalto OPERA Risultato SERVIZIO singolo bene - opus - si realizza con la consegna ripetizione di più risultati in un periodo di tempo SERVIZIO in questo caso gli elementi distintivi sono a volte più difficili da individuare e si verificano i maggiori problemi di commistione con la somministrazione di manodopera Elementi distintivi dell appalto dalla somministrazione Art. 29 d.lgs.n.276/2003 (Appalto) 1. Ai fini della applicazione delle norme contenute nel presente titolo, il contratto di appalto, stipulato e regolamentato ai sensi dell'articolo 1655 del codice civile, si distingue dalla somministrazione di lavoro per la organizzazione dei mezzi necessari da parte dell'appaltatore, che può anche risultare, in relazione alle esigenze dell'opera o del servizio dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonchè per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. 2

3 1 - organizzazione dei mezzi necessari 2 - esercizio del potere organizzativo e direttivo Il riferimento è innanzitutto al tipo di risultato : alcuni appalti necessitano di mezzi materiali, altri anche immateriali, altri solo di persone, ecc. Il legislatore ha inteso riferirsi al potere di direzione, nel cui ambito rientra sia la funzione direttiva che organizzativa. E necessario sia un minimo di organizzazione e di direzione da parte dell appaltatore, sia che i dipendenti dell appaltatore non devono essere soggetti al potere direttivo dell appaltante, al quale compete, comunque, il diritto di verifica e di controllo. NOTA : Non ci deve essere interferenze da parte del committente nell organizzazione dei mezzi (che è uno dei principali problemi riscontrabili più frequentemente). La cautela impone che l appaltatore gestisca tutte le fasi dell amministrazione del personale (buste paga, orari, potere disciplinare, ecc.) e che ogni direttiva del committente venga filtrata attraverso una figura di riferimento all interno dell organizzazione dell appaltatore. 3 - nell assunzione del rischio di impresa L appaltatore realizza il bene o servizio a proprio rischio. L appalto e la solidarietà quanto dovuto - concetto molto ampio dove può rientrarvi tutto art.1676 cod.civ. (Diritti degli ausiliari dell'appaltatore verso il committente) Coloro che, alle dipendenze dell'appaltatore, hanno dato la loro attività per eseguire l'opera o per prestare il servizio possono proporre azione diretta contro il committente per conseguire quanto è loro dovuto, fino alla concorrenza del debito che il committente ha verso l'appaltatore nel tempo in cui essi propongono la domanda. LIMITI: - fino alla concorrenza del debito che il committente ha verso l'appaltatore - l attività sia stata prestata per quello specifico appalto La stessa regola si applica ai dipendenti del subappaltatore che hanno azione diretta verso l appaltatore nei limiti del debito di questi verso il subappaltatore (in quanto anche il subappalto è un appalto Prescrizione : 5 anni 3

4 art.29 comma 2 d.lgs. n.276/ In caso di appalto di opere o di servizi il committente imprenditore o datore di lavoro è obbligato in solido con l'appaltatore, nonchè con ciascuno degli eventuali ulteriori subappaltatori entro il limite di due anni dalla cessazione dell'appalto, a corrispondere ai lavoratori i trattamenti retributivi e i contributi previdenziali dovuti (1). (1) Comma sostituito dall'art. 6, comma 1, D.Lgs. 6 ottobre 2004, n. 251 e, successivamente, così sostituito dall'art. 1, comma 911, L. 27 dicembre 2006, n Si prevede una responsabilità solidale tra appaltante ed appaltatore per il debito relativo al trattamento retributivo (non più all intero trattamento economico e normativo ex art.3 legge n.1369/1960) dell appaltatore verso il lavoratore (questi non gode più di una parità di trattamento con i dipendenti del committente) e per il debito contributivo (si parla specificamente di contributi previdenziali dovuti ) NON c è il limite fino alla concorrenza del debito che il committente ha verso l'appaltatore di cui all art.1676 c.c. Il vincolo di solidarietà non ha limiti pecuniari estendendosi all importo della contribuzione previdenziale dovuta, ivi comprese le sanzioni civili. LIMITE : entro 2 anni dalla cessazione dell appalto art.26 comma 4 d.lgs. n.81 / Ferme restando le disposizioni di legge vigenti in materia di responsabilità solidale per il mancato pagamento delle retribuzioni e dei contributi previdenziali e assicurativi, l'imprenditore committente risponde in solido con l'appaltatore, nonché con ciascuno degli eventuali subappaltatori, per tutti i danni per i quali il lavoratore, dipendente dall'appaltatore o dal subappaltatore, non risulti indennizzato ad opera dell'istituto nazionale per l'assicurazione contro gli infortuni sul lavoro (INAIL) o dell'istituto di previdenza per il settore marittimo (IPSEMA). Le disposizioni del presente comma non si applicano ai danni conseguenza dei rischi specifici propri dell'attività delle imprese appaltatrici o subappaltatrici. Un esempio di intervento della norma è quando si dimentica di indicare all INAIL che un lavoratore effettua delle lavorazioni a rischio ed in caso di infortunio non scatta l indennizzo. art.35 comma 28 L. n.248 /2006 Art. 35 (Misure di contrasto dell'evasione e dell'elusione fiscale) 28. L'appaltatore risponde in solido con il subappaltatore della effettuazione e del versamento delle ritenute fiscali sui redditi di lavoro dipendente e del versamento dei contributi previdenziali e dei contributi assicurativi obbligatori per gli infortuni sul lavoro e le malattie professionali dei dipendenti a cui è tenuto il subappaltatore. solidarietà appaltatore/subappaltatore si parla anche dei contributi assicurativi obbligatori per gli infortuni sul lavoro e le malattie professionali 4

5 L appalto ed il CCNL Turismo Con l'introduzione di un apposito capo (X - appalto di servizi) al titolo IV (mercato del lavoro) del testo contrattuale, l'ipotesi di accordo per il rinnovo del CCNL Turismo siglata il 27 luglio 2007 ha normato la procedura che le aziende dovranno seguire quando intendano conferire in appalto a terzi la gestione di un servizio in precedenza gestito direttamente. La nuova disposizione, che si propone di prevenire l'alimentarsi del contenzioso in caso di appalto di servizi, prevede il coinvolgimento delle rappresentanze sindacali presenti in azienda ed è articolata in due momenti: uno di carattere informativo, l'altro, eventuale, di confronto. La procedura ha una durata massima complessiva di 45 giorni dalla prima convocazione. Fase di informazione L'azienda che intende conferire in appalto a terzi la gestione di un servizio in precedenza gestito direttamente convocherà le RSA/RSU per informarle riguardo a: - le attività che vengono conferite in appalto; - i lavoratori coinvolti in tale processo; - l'assunzione, da parte dell'appaltatore, del rischio d'impresa e dei conseguenti obblighi - inseriti nel contratto di appalto - derivanti dalle norme di legge in tema di assicurazione generale obbligatoria, igiene e sicurezza sul lavoro, rispetto dei trattamenti economici e normativi previsti dalla contrattazione collettiva nazionale; - l'esercizio, da parte dell'appaltatore, del potere direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto. La fase di informazione si esaurirà entro 15 giorni dalla convocazione delle RSA/RSU. Fase di confronto Questa ulteriore fase della procedura ha carattere di eventualità e la sua attivazione dovrà essere richiesta dalle RSA/RSU entro i termini previsti per la fase di informazione, cioè entro quindici giorni dalla prima convocazione delle rappresentanze sindacali per la fase di informazione. La fase di confronto è finalizzata a raggiungere intese riguardo agli obiettivi di salvaguardia dei livelli occupazionali, di mantenimento dell'unicità contrattuale, di trattamento da applicare ai dipendenti già in forza presso l'azienda appaltante, con particolare riferimento agli eventuali servizi offerti dalla stessa. Al termine di tale fase, decorsi 45 giorni dalla prima convocazione delle RSA/RSU per la fase di informazione, le parti riprenderanno la propria libertà d'azione e l'azienda potrà comunque procedere all'affidamento in appalto dei servizi preventivato. L'attivazione della fase di confronto non comporta, per l'azienda, alcun obbligo di pervenire ad un accordo con la rappresentanza sindacale sui temi affrontati. 5