Il registro delle opposizioni e la nuova disciplina relativa all uso dei dati presenti nel D.B.U. telefonico.

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1 Il registro delle opposizioni e la nuova disciplina relativa all uso dei dati presenti nel D.B.U. telefonico. Avvocato Marco Maglio Avvocato Lucerna Iuris - Legal European Network Studio Legale Maglio & Partners Professore di Diritto Privato dei Consumi e del Marketing Presidente del Giurì per l Autodisciplina nella comunicazione commerciale interattiva avvocato.maglio@tin.it Altroconsumo 18 gennaio 2011\ - Milano Avvocato Marco Maglio

2 Le regole per l uso l dei dati personali Le regole per l uso dei dati personali a fini di marketing sono oramai piuttosto consolidate essendo trascorsi ormai 15 anni dalla adozione della direttiva comunitaria 95/46: 1. Occorre informare l interessato della finalità per la quale i dati verranno usati 2. Occorre raccogliere il consenso per rendere legittimo l uso futuro di questi dati 2

3 Le regole per l uso l dei dati personali Ma come si manifesta il consenso dell interessato? In modo inequivocabile (secondo la direttiva comunitaria) In modo espresso (secondo la normativa italiana) 3

4 Le regole per l uso l dei dati personali Da questa differenza derivano variazioni molto importanti per chi fa marketing: a) Se il consenso valido è quello inequivocabile, anche la volontà implicita è un modo idoneo per far esprimere il consenso b) Se il consenso valido è solo quello espresso, occorre ottenre una dichiarazione che autorizzi all uso dei dati Per i giuristi è una distinzione sottile, quasi impercettibile, ma per chi fa marketing questa è la differenza che esiste tra il giorno e la notte. 4

5 Le regole per l uso l dei dati personali A questo ci si riferisce quando si parla di OPT IN OPT OUT 5

6 Le regole per l uso l dei dati personali L Italia, come si sa, da quando è stata introdotta la normativa in materia di dati personali (con la vecchia legge n. 675/1996) è un paese di rigida ortodossia Opt In. I dati personali si trattano solo in presenza di un consenso espresso Ma ci sono eccezioni: in particolare l art. 24 del D.lgs 196/2003 6

7 Le regole per l uso l dei dati personali Peraltro a partire dalla metà di questo decennio abbiamo assistito ad un interessante fenomeno che definirei di attenzione incrociata All estero si è guardato con interesse al modello italiano di rigido opt in In Italia è aumentata la richiesta di realizzare un opt in ben temperato, allargando il campo delle eccezioni che consentono l uso dei dati per fini di marketing anche in assenza di un consenso 7

8 Le regole per l uso l dei dati personali Fonte Global Lucerna Iuris Survey

9 Le regole per l uso l dei dati personali Opt out Fonte Global Lucerna Iuris Survey

10 Le regole per l uso l dei dati personali Oggi possiamo dire che in Italia le regole di utilizzo dei dati personali per fini di marketing sono diverse: 1. In funzione del canale utilizzato per inviare il messaggio 2. In funzione della fonte dei dati 10

11 Le regole per l uso l dei dati personali: il canale La posta Il codice del consumo (D.lgs. 206/2005) ha introdotto il principio per cui L utilizzo di strumenti di comunicazione diversi da telefono, e mail e fax non richiede un preventivo consenso dell interessato a patto che l interessato sia informato di tale finalità di utilizzo e non manifesti una volontà contraria 11

12 Le regole per l uso l dei dati personali: il canale Il telefono e il fax L art. 130 del D.lgs 196/2003 prevede L'uso di sistemi automatizzati di chiamata senza l'intervento di un operatore per l'invio di materiale pubblicitario o di vendita diretta o per il compimento di ricerche di mercato o di comunicazione commerciale è consentito con il consenso dell'interessato. Questo vale anche per le comunicazioni elettroniche, effettuate per le finalità ivi indicate, mediante posta elettronica, telefax, messaggi del tipo Mms (Multimedia Messaging Service) o Sms (Short Message Service) o di altro tipo 12

13 Le regole per l uso l dei dati personali: il canale L L art. 130 (quarto comma) del D.lgs 196/2003 prevede se il titolare del trattamento utilizza, a fini di vendita diretta di propri prodotti o servizi, le coordinate di posta elettronica fornite dall'interessato nel contesto della vendita di un prodotto o di un servizio, può non richiedere il consenso dell'interessato, sempre che si tratti di servizi analoghi a quelli oggetto della vendita e l'interessato, adeguatamente informato, non rifiuti tale uso, inizialmente o in occasione di successive comunicazioni. L'interessato, al momento della raccolta e in occasione dell'invio di ogni comunicazione effettuata per le finalità di cui al presente comma, è informato della possibilità di opporsi in ogni momento al trattamento, in maniera agevole e gratuitamente 13

14 Le regole per l uso l dei dati personali: la fonte Oggi esistono regole specifiche che limitano l uso dei dati presenti nelle varie banche dati conoscibili da chiunque Liste elettorali Elenchi telefonici Pubblico Registro Automobilistico Elenchi delle camere di commercio 14

15 Le regole per l uso l dei dati personali: l uso l dei dati presenti nel D.B.U. In particolare le regole che disciplinano l uso dei dati presenti nell attuale elenco telefonico sono state modificate dalla legge 20 novembre 2009 n. 166 (cosiddetto Decreto Ronchi ) che ha introdotto questo principio L uso dei dati presenti nell elenco degli abbonati ai servizi telefonici per fini di marketing mediante l'impiego del telefono è consentito nei confronti di chi non abbia esercitato il diritto di opposizione, con modalità semplificate e anche in via telematica, mediante l'iscrizione della numerazione della quale è intestatario in un registro pubblico delle opposizioni 15

16 La riforma del 2009 I punti essenziali della riforma del Viene istituito un "registro delle opposizioni" al quale si dovranno iscrivere coloro che non desiderano ricevere chiamate indesiderate. 2. La vigilanza e il controllo sull organizzazione e il funzionamento del registro delle opposizioni e sul trattamento dei dati sono attribuiti al Garante per la protezione dei dati personali. 3. La violazione del diritto di opposizione e` sanzionata con il pagamento della sanzione amministrativa di euro per ogni singola violazione. 16

17 La riforma del 2009 É vietato in ogni caso l'invio di comunicazioni a scopo promozionale, effettuato camuffando o celando l'identità del mittente o senza fornire un idoneo recapito per l esercizio dei diritti dell interessato. Il registro delle opposizioni doveva essere istituito entro il 25 maggio 2010 (sei mesi dalla data di entrata in vigore della legge di conversione del decreto). Sino al 25 maggio 2010 successivi alla data di entrata in vigore della legge di riforma i soggetti che potevano utilizzare i vecchi elenchi telefonici (formati prima dell'agosto 2005) fino al 31 dicembre 2009 potranno continuare ad utilizzarli fino al termine di sei mesi dalla data di entrata in vigore della legge di riforma. 17

18 La riforma del 2009 Solo il 9 luglio 2010 il Consiglio dei Ministri ha approvato il regolamento istitutivo del registro delle opposizioni. Il 7 settembre 2010 il Presidente della Repubblica ha firmato il D.P.R. n. 178 pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale del 2 novembre Siamo quindi nella fase transitoria durante la quale ancora la riforma non è in vigore ma occorre prepararsi per definire le modalità di utilizzazione del registro delle opposizioni che sarà sicuramente operativo a partire dalla fine di febbraio

19 Il registro delle opposizioni Le caratteristiche strutturali del registro: 1) attribuzione dell istituzione e della gestione del registro ad un ente o organismo pubblico titolare di competenze inerenti alla materia. Tale ente è stato individuato dal Ministero dello Sviluppo Economico nella Fondazione Ugo Bordoni che quindi assume il ruolo di Gestore del registro delle opposizioni. 19

20 Il registro delle opposizioni 2) L ente o organismo deputato all istituzione e alla gestione del registro vi provveda con le risorse umane e strumentali di cui dispone o affidandone la realizzazione e la gestione a terzi, che se ne assumono interamente gli oneri finanziari e organizzativi, mediante contratto di servizio. I soggetti che si avvalgono del registro per effettuare le comunicazioni corrispondono tariffe di accesso basate sugli effettivi costi di funzionamento e di manutenzione. Il Ministro dello sviluppo economico determina tali tariffe 20

21 Il registro delle opposizioni 3) le modalità tecniche di funzionamento del registro devono consentire ad ogni utente di chiedere che sia iscritta la numerazione della quale e` intestatario secondo modalità semplificate ed anche in via telematica o telefonica 21

22 Il direct marketing e le leggi Il consenso dell interessato 4) Le modalità tecniche di funzionamento e di accesso al registro mediante interrogazioni selettive devono essere tali da non consentire il trasferimento dei dati presenti nel registro stesso, prevedendo il tracciamento delle operazioni compiute e la conservazione dei dati relativi agli accessi 22

23 Il registro delle opposizioni 5) Vanno definite le tempistiche e le modalità dell iscrizione al registro, senza distinzione di settore di attività o di categoria merceologica, e del relativo aggiornamento, nonché del correlativo periodo massimo di utilizzabilità dei dati verificati nel registro medesimo, prevedendosi che l iscrizione abbia durata indefinita e sia revocabile in qualunque momento, mediante strumenti di facile utilizzo e gratuitamente 23

24 Il registro delle opposizioni 6) obbligo per i soggetti che effettuano trattamenti di dati a fini commerciali di garantire la presentazione dell identificazione della linea chiamante e di fornire all utente idonee informative, in particolare sulla possibilità e sulle modalità di iscrizione nel registro per opporsi a futuri contatti; 24

25 Il registro delle opposizioni 7) l iscrizione nel registro non preclude i trattamenti dei dati altrimenti acquisiti e trattati previa informativa e consenso quando prescritto 25

26 Il registro delle opposizioni: ambito di applicazione Il registro delle opposizioni non produce effetti sui trattamenti di dati aventi origine diversa dagli elenchi telefonici. Quindi i dati raccolti presso gli interessati, tramite terzi o ogni altra fonte legittima si possono continuare ad usare anche se l interessato si iscrive nel registro delle opposizioni 26

27 Il registro : ambito di applicazione L iscrizione nel registro delle opposizioni riguarda l uso del telefono per L invio di materiale pubblicitario Per vendita diretta Per l effettuazione di ricerche di mercato Per comunicazioni commerciali 27

28 Il registro: tempi di attuazione Il registro deve essere istituito dal Ministero dello sviluppo economico, che ne ha affidato la gestione alla Fondazione Ugo Bordoni mediante contratto di servizio. il Gestore deve a) Entro 30 giorni dalla pubblicazione del regolamento completare le consultazioni dei soggetti interessati b) Entro 60 giorni completare la realizzazione del registro c) Entro 90 giorni attivare il registro 28

29 Il registro: modalità di adesione al servizio Chi vuole utilizzare il telefono per fini commerciali, utilizzando il DBU, deve presentare istanza al gestore del registro 1) Con idonei documenti identificati 2) Con l identificazione delle linee utilizzate per effettuare le chiamate 3) Con l indicazione delle banche dati da cui provengono i numeri che si vogliono utilizzare 4) Il Gestore assegna a chi ha presentato istanza un codice identificativo entro 15 giorni e pubblica i dati identificativi del soggetto in un elenco accessibile a chiunque tramite internet 29

30 Il registro : costi di gestione e tariffe Chi intende accedere al registro delle opposizioni deve corrispondere una tariffa che verrà proposta dal Gestore del registro e approvata annualmente dal Ministero dello sviluppo economico. Le tariffe devono essere determinate solo per garantire le risorse necessarie a coprire i costi di gestione del servizio e non possono essere aumentate per finalità di lucro. 30

31 Il registro: iscrizione degli interessati Chi vuole impedire l uso del numero di telefono presente nell elenco può iscriversi, senza costi, utilizzando appositi moduli da inviare, a scelta dell interessato Via posta raccomandata Via e mail Via fax E prevista anche l attivazione di un numero telefonico gratuito per attivare l iscrizione nel registro. Non è consentita l iscrizione limitatamente ad alcune categorie merceologiche di offerte o servizi 31

32 Il registro delle opposizioni: effetti dell iscrizione L iscrizione nel registro impedisce solo l estrazione del numero di telefono presente nell elenco telefonico. Questo significa che se si è raccolto quel dato da altra fonte, con le modalità previste dalla normativa, il suo utilizzo continua ad essere consentito anche se l interessato si è iscritto al registro successivamente. L iscrizione nel registro riguarda quindi i prospect, non i contatti già consolidati. Questo è un aspetto che rischia di provocare gravi equivoci ed occorre spiegarlo correttamente ai consumatori. 32

33 Il registro delle opposizioni: durata dell iscrizione L iscrizione nel registro dura fino a revoca, a tempo indeterminato. L interessato può in ogni momento aggiornare i dati comunicati al momento dell iscrizione L iscrizione riguarda la numerazione telefonica e non l abbonato. Questo significa che se la persona cambia utenza telefonica dovrà rinnovare l iscrizione al registro. E prevista la decadenza automatica dell iscrizione nel caso del cambio di utenza 33

34 Il registro delle opposizioni: uso da parte delle aziende E onere di ogni azienda adeguare le proprie infrastrutture tecnologiche destinate all interfaccia con il registro delle opposizione, alle caratteristiche organizzative del registro stesso. L accesso al registro da parte delle aziende è consentito solo per evitare di contattare persone che sono presenti nell elenco. Deve quindi escludersi la possibilità di estrarre i dati presenti nel registro per creare una specifica banca dati da utilizzare per fini diversi, da destinare all arricchimento ed aggiornamento di data base propri o di terzi. 34

35 Il registro delle opposizioni: uso da parte delle aziende E vietato l accesso diretto al registro da parte delle aziende. L azienda deve inviare l elenco che intende utilizzare attraverso strumenti elettronici. Il gestore del registro è tenuto a effettuare il confronto e l aggiornamento dell elenco ricevuto con i dati presenti nel registro ed a restituire l elenco, così depurato, entro 24 ore dal ricevimento. Il file sarà restituito via mail o reso accessibile tramite sito web protetto accessibile solo con apposite credenziali di autenticazione e andrà utilizzato entro 15 giorni dalla data di rilascio. 35

36 Il registro delle opposizioni: uso dei dati Le aziende che usano gli elenchi ricevuti dal gestore del registro delle opposizioni sono tenute a garantire l identificazione della linea chiamante e a non modificarla. In ogni caso gli operatori telefonici sono tenuti a informare l interessato nel corso della telefonata che i dati utilizzati per contattarlo sono stati estratti dall elenco telefonico e devono dare indicazioni sulla possibilità di iscriversi al registro per evitare future chiamate. Questa informativa può essere resa in forma semplificata. 36

37 Il registro delle opposizioni: la campagna informativa Il Ministero per lo sviluppo economico ed il Consiglio Nazionale dei consumatori e degli Utenti provvedono a diffondere con campagne promozionali la conoscenza del registro delle opposizioni nei primi sei mesi di funzionamento. Tutti gli operatori che offrono servizi di telefonia sono tenuti a fornire idonee informazioni ai loro clienti per favorire l iscrizione degli abbonati al registro. 37

38 Il registro delle opposizioni: il controllo e le sanzioni Il Garante per la protezione dei dati personali è preposto al controllo ed alla vigilanza ispettiva sul registro delle opposizioni, sulla sua tenuta da parte del gestore e sul suo utilizzo da parte delle aziende. In caso di violazione delle regole di utilizzo del registro e di mancato rispetto del diritto di opposizione il Garante potrà applicare la sanzione del pagamento di una somma da diecimila euro a centoventimila euro per ogni singola violazione. 38

39 Il registro delle opposizioni: il regime transitorio Se il registro non sarà istituito entro 90 giorni dalla pubblicazione del regolamento istitutivo ogni abbonato potrà esercitare il diritto di opposizione dichiarando la sua volontà al gestore dei servizi telefonici con cui ha sottoscritto il contratto di fornitura. Tale volontà dovrà essere accessibile alle imprese con modalità semplificate. In ogni caso questo segna il tramonto definitivo per le famose icone bustina e cornetta che erano presenti nel D.B.U. telefonico dall agosto

40 Il futuro prossimo venturo: la riforma della direttiva comunitaria in materia di dati personali L Unione Europea vuole riscrivere le regole per il trattamento dei dati personali, in particolare, attraverso internet. Nel novembre 2010 è stato pubblicato il Libro Bianco sull attuazione della direttiva sulla data prtoection nell Unione Europea. Entro il giugno 2011 verrà approvata la direttiva che riforma quella attualmente in vigore (EU/95/46 e 02/) fonte delle norme di data protection dei vari paesi europei. 40

41 Il futuro prossimo venturo: la riforma della direttiva comunitaria in materia di dati personali I sette punti in discussione 1. La legge applicabile in caso di trattamenti extra UE 2. Nuova disciplina del profiling 3. Introdurre il principio di proprietà del dato personale 4. Allargamento della categoria dei dati sensibili 5. Eliminazione del principio del bilanciamento di interessi 6. Obbligo di indicare la fonte dei dati utilizzati 7. Adozione di un rigido criterio di opt in per tutti i canali 41