La Capacità all esercizio di una Impresa Commerciale e la Rappresentanza

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1 La Capacità all esercizio di una Impresa Commerciale e la Rappresentanza

2 L ESERCIZIO DELL IMPRESA E LE SUE CONSEGUENZE DISSOCIAZIONE fra TITOLARITA ED ESERCIZIO DELL IMPRESA... (Capacità e Rappresentanza) Capacità disciplinata dal codice con riferimento ai singoli ATTI attività si esplica attraverso una serie di atti impossibile una autorizzazione per ciascun singolo atto di qui preclusione per incapace ad esercitare una attività commerciale? danno da liquidazione necessaria ove una azienda giunga ad un incapace ipotesi della donazione o della successione... le conseguenze dell esercizio dell impresa: imputazione e responsabilità

3 LA CAPACITÀ ALL ESERCIZIO DELL IMPRESA... Regole... a) minori, interdetti, inabilitati: non possono iniziare una attività commerciale, possono però continuarla: artt. 320,371, (eccezione al rinvio dell art 424) c.c. b) minori emancipati: possono anche iniziare l esercizio di una attività: art. 397 c.c.... La partecipazione dell'incapace alla s.n.c. ed alla s.a.s.: artt e 2315 c.c.... in entrambi i casi, occorre però una autorizzazione del Tribunale, di regola su parere del giudice tutelare, sempre con il concorso del tutore o del curatore l autorizzazione non rende più necessaria una richiesta per i singoli atti

4 L AUTORIZZAZIONE GIUDIZIARIA... concessa l autorizzazione.. l esercizio dell impresa fa acquistare all incapace la qualità di imprenditore commerciale, assoggettandolo alla norme relative, anche al fallimento... se manca, l incapace non può divenire imprenditore commerciale l autorizzazione può anche essere revocata particolarità per inabilitati: richiesta di autorizzazione per continuazione può provenire dallo stesso incapace

5 I PRESUPPOSTI DELLA AUTORIZZAZIONE - art. 320, c. 5,... autorizzazione del tribunale, parere giudice tutelare - art. 371, c. 1, n. 3 e c. 2 1) Continuazione: 2) Convenienza 3) Evidente utilità 4) Modalità e Cautele dell esercizio: i poteri del legale rappresentante... Rapporto fra alienazione e continuazione: rapporto REGOLA ed ECCEZIONE

6 LA CONTINUAZIONE DELL IMPRESA... quando non c è nesso di continuità: a) CREAZIONE di una NUOVA AZIENDA b) ACQUISTO di una azienda (371, n. 3: aziende nel patrimonio del minore)... ma cosa deve fare tutore? 1) astenersi dal compimento di atti che ALTERINO SOSTANZIALMENTE STRUTTURA ORGANIZZATIVA DELL IMPRESA -- (ampliamento dimensioni) 2) non mutare OGGETTO DELL ATTIVITA -- se l impresa si identifica con l attività dell imprenditore, da questo cambiamento -- NUOVA IMPRESA 3) esercizio di una ATTIVITA DI MERA GESTIONE CONSERVATIVA DELL AZIENDA

7 LE SITUAZIONI PATOLOGICHE (A) esercizio dell impresa da parte del tutore oltre i limiti dell autorizzazione 1)... Impresa parallela esercitata con azienda altrui 2) società di fatto... fra incapace e legale rappresentante... difficile rinvenire gli elementi costitutivi del vincolo sociale fra tutore ed incapace: - affectio societatis - costituzione di un fondo comune - partecipazione ad utili e perdite; Vanno escluse conseguenze sull incapace se il dissesto sia stato causato da una violazione del dovere di continuare

8 LE SITUAZIONI PATOLOGICHE (B) esercizio dell impresa commerciale senza autorizzazione (C) autorizzazione concessa in difetto dei presupposti... in questi casi... Attività di impresa non imputabile all incapace Natura di procedimento di volontaria giurisdizione della procedura per autorizzazione del tribunale (revocabilità -- retroattività degli effetti -- salvezza dei diritti dei terzi in b.f.)... Ipotesi sub c) buona fede dei terzi fondata su provvedimento giudiziario LIMITE per la tutela del terzo: art c.c. (anche alla rappresentanza legale) -- conoscenza o conoscibilità dell eccesso di potere: danno e affidamento incolpevole

9 LE ALTRE DISPOSIZIONI PARTICOLARI PER LE IMPRESE COMMERCIALI RAPPRESENTANZA COMMERCIALE, artt ss.: institore; procuratori e commessi... la natura giuridica sui generis dell atto di preposizione institoria: natura volontaria e contenuto legale;... la responsabilità del preponente per gli atti pertinenti alla impresa: la deroga alla spendita del nome (?)... la pubblicità della procura e delle sue modificazioni: l effetto di opponibilità derivante dalla iscrizione [SCRITTURE CONTABILI] LA DISCIPLINA DELL INSOLVENZA