Università degli Studi di Foggia

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1 La libertà di espressione e il web 2.0 Università degli Studi di Foggia 20 aprile 2016

2 Fonti costituzionali Pluralità di riferimenti costituzionali 1. Norme generali: Art. 15 Cost. Libertà di corrispondenza e comunicazione Art. 21, commi 2 e 6, Cost. Libertà di manifestazione del pensiero 2. Norme specifiche per contenuto: Art. 19 Libertà di professare proprio p credo religioso Art. 33 Libertà artistica e di insegnamento 3. Norme specifiche per mezzo Art. 21, commi 2,3,4,5

3 Le due norme generali Art. 15 Cost. La libertà lb e la segretezza della corrispondenza e di ogni altra forma di comunicazione sono inviolabili. La loro limitazione it i può avvenire soltanto t per atto motivato t dell autorità giudiziaria con le garanzie stabilite dalla legge. Art. 21 Cost. 1. Tutti hanno il diritto di manifestare liberamente lb il proprio pensiero con la parola, lo scritto e ogni altro mezzo di diffusione. i ( ). 6. Sono vietate le pubblicazioni i i a stampa, gli spettacoli e tutte le altre manifestazioni contrarie al buon costume. La legge stabilisce provvedimenti adeguati a prevenire e a reprimere le violazioni.

4 I soggetti titolari dei diritti Soggetti titolari del diritto sono sia ex art. 15 sia ex art Le persone fisiche (gli esseri umani) 2. I soggetti collettivi (formazioni sociali, imprese, associazioni, enti, fondazioni, etc.) 3. Per la dottrina maggioritaria non sono titolari del diritto gli enti pubblici i (discutibile)

5 L ambito oggettivo dell art. 15 Due possibili letture a) Un unica libertà: liberta e segretezza di comunicare e corrispondere con ogni mezzo --- libertà e segretezza sono un endiadi b) Due libertà: Libertà di corrispondere e comunicare con ogni mezzo Lib tà di i d i t t ( i Libertà di corrispondere e comunicare segretamente (con i mezzi idonei tecnicamente a garantire la segretezza)

6 L ambito Lambito di applicazione dell art. dellart. 21 Cost. Libertà di manifestazione e diffusione del proprio pensiero con qualsiasi mezzo (profilo attivo) La Corte costituzionale ha riconosciuto una rilevanza costituzionale anche alla ricezione delle informazioni e idee altrui e alla ricerca di informazioni e idee altrui (profilo passivo e riflessivo)

7 Estensione oggettiva dei due diritti: considerazioni generali Le due norme costituzionali hanno un amplissima estensione oggettiva che grazie a due clausole generali copre ogni comunicazione quale che sia il mezzo La differenza tra le due fattispecie è incerta: la distinzione classica (sempre meno soddisfacente) è tra comunicazioni interpersonali e diffusione al pubblico. Se libertà e segretezza di cui all art. 15 sono endiadi allora anche comunicazioni interpersonali che avvengono con mezzo inidoneo a garantire la segretezza ricadono nell art. 21.

8 La divaricazione tra le due norme in materia di limitazioni del diritto: l art. 15 Cost. II comma: La loro limitazione può avvenire soltanto per atto motivato dell autorità giudiziaria con le garanzie stabilite dalla legge Riserva di legge: Il codice di procedura penale delimita in casi in cui è possibile procedere al sequestro della posta, ad intercettazione personale ed ambientale. Riserva di giurisdizione: La limitazione della libertà o della segretezza della corrispondenza può avvenire solo dietro autorizzazione del giudice. Non è previsto un procedimento eccezionale con intervento ex post come per la libertà personale.

9 La divaricazione tra le due norme in materia di limitazioni del diritto: l art. 21, ult. comma, Cost. Art. 21, ult. comma, Cost. Sono vietate le pubblicazioni a stampa, gli spettacoli e tutte le altre manifestazioni contrarie al buon costume. La legge stabilisce provvedimenti adeguati a prevenire e reprimere le violazioni Limite it esplicito it del buon costume : è una clausola l generale che si adatta ai costumi della società. Sulla base di una giurisprudenza copiosa si è arrivati ad intenderlo come limite a tutela del comune pudore sessuale. Sent. n. 368 del Riserva assoluta di legge Non è esplicitata la riserva di giurisdizione.

10 Restrizioni legislative (esempi) Ex ante: es. legge n. 161/1962 revisione cinematografica (recentemente abrogata). Ex post: art. 529 (atti ed oggetti osceni), 725 e 726 (disegni contrari pubblica decenza, turpiloquio), cod. penale

11 I cd. limiti impliciti L art Lart. 21 prevede testualmente un unico limite esplicito (cd. limite del buon costume). La Corte costituzionale ha riconosciuto i la legittimità i i di restrizioni i i alla libertà manifestazione del pensiero volti a tutelare altri diritti o interessi costituzionalmente riconosciuti. Per Corte solo la legge può definire le restrizioni necessarie (riserva di legge implicita). Nodo irrisolto della riserva di giurisdizione.

12 a) I limiti impliciti derivanti dalla tutela di altri diritti I limiti impliciti di natura individuale sono riconducibili all esigenza di bilanciare la libertà di manifestazione del pensiero con altri diritti individuali costituzionalmente riconosciuti. Limite della dignità umana, dell onore, della reputazione, dell identità d personale, dell oblio (art. 2 e/o art. 3 Cost.) Limite della riservatezza e dei dati personali (artt. 2, 14 e 15 o norme europee in materia di protezione dati) Limite it del diritto itt d autore (art. 9, 41, 42 Cost.)

13 I. Limite della dignità umana, dell onore e della reputazione Il fondamento costituzionale di tale limite si può trovare innanzitutto nell art. 3, comma 1, Cost. V. anche art. 41, comma 2 e art. 36 Cost. Altre tesi minoritarie (fondamento art. 2 Cost. oppure art. 13 Cost) Limiti solo ex post. di natura penale (reati di ingiuria ex art. 594 c.p. depenalizzato -, reati di diffamazione art. 595 c.p. e seg. e reati di oltraggio 342, 343 e 724 c.p.) e di natura civile (art e 2059). Graduazione delle pene sulla base del mezzo. Presupposto pericolosità del mezzo di diffusione. Internet (e i social network) come mezzo di pubblicità (diffamazione aggravata)

14 I. Limite dell identità personale Per il limite dell identità personale si intende il necessario rispetto della proiezione pubblica della personalità del soggetto. Prima evoluzione enorme rispetto al limite delle risultanze anagrafiche e di status. V. sent. Cassazione civile sez. I, n. 978, (opinioni (p personali, religiose, politiche e filosofiche) Seconda evoluzione oggi (social network e fake account) Identità digitale, metatag, motori di ricerca

15 Il limite del diritto all oblio. Diritto all oblio è multiforme. Esempio di un limite tecnologicamente sensibile (problema di Internet come mezzo atemporale) Differenze ricostruttive tra coloro che lo traggono dal diritto alla riservatezza e coloro che lo traggono dalla dignità dell uomo. Due profili: a) diritto ad essere dimenticati; b) diritto alla cancellazione dei dati. Sentenza Corte di giustizia Costejav. Google

16 II. Limite della riservatezza e dei dati personali Limite desumibile da una pluralità di norme costituzionali (art. 3, c. 2; 13, 14, 15, 21, 29 e 32), direttamente da clausola aperta art. 2 Cost., e (oggi) anche da riconoscimento in Carta europea dei diritti fondamentali oltre che in normativa europea Legislazione corposa in materia di protezione dati personali. Interventi anche ex ante Autorità protezione dati (legittimazione europea). Interventi ex post: Autorità protezione dati, giudice civile e giudice idi penale.

17 III. Il limite del diritto d autore Fondamenti costituzionali sono l art art. 9 ( Repubblica promuove lo sviluppo della cultura e la ricerca scientifica e tecnica), l art art. 21 Cost. e gli artt. 41 e 42 Cost. Legislazione interna molto risalente nel tempo (anni 40 secolo scorso). Tutela ex post. Regolamento AGCOM attribuisce ad Autorità potere di ordinare a sito web di cancellare contenuto e a ISP di renderlo Li it diffi il t li bil It t (l il i i Limite difficilmente applicabile su Internet (legislazione in materia di diritto d autore diversa da Stato a Stato).

18 b) limiti impliciti di natura pubblicistica Si tratta di limiti che non derivano dalla necessaria protezione di diritti individuali ma da esigenze costituzionalmente riconosciute di tutela di finalità collettive. Ordine pubblico Sicurezza nazionale (segreto di Stato) Esigenze di giustizia (segreto istruttorio) Salvaguardia dell onore delle istituzioni (es. vilipendio nazione italiana, bandiera, offesa al prestigio i del PdR) P.d.R.) Segreti professionali

19 I. Sicurezza dello Stato Occorre distinguere tre categorie di segreti (segreti professionali, segreti di Stato e segreti amministrativi). L ordinamento prevede una tutela penale (art. 261, 262 cp.). La giurisprudenza ha tuttavia delimitato i casi di applicazione con riferimento alla validità dell apposizione del segreto

20 II. Ordine pubblico Si tratta di un limite molto criticato in dottrina La legislazione penale prevede a tutela di questo valore costituzionale numerose fattispecie di reato: v. grida e manifestazione sediziose (654 cp), eccitamento al dispregio delle istituzioni (327 cp), diffusione di notizie false e tendenziose (656 cp).

21 III. Esigenze di giustizia Il limite delle esigenze di giustizia comporta la tutela penale del segreto investigativo (grava sui singoli atti compiuti dal Pubblico ministero e dalla polizia giudiziaria) - il privato non è sanzionabile poiché la norma rinvia ai soli pubblici ufficiali Il segreto dura fino a che l imputato non ne sia portato a conoscenza e, comunque, non oltre la chiusura delle indagini preliminari

22 La disciplina costituzionale speciale per la diffusione i del pensiero per mezzo della stampa La stampa è l unico mezzo di manifestazione i del dl pensiero che trova in Costituzione una disciplina ad hoc. I commi 2, 3, 4 e 5 dell art art. 21 Cost. si applicano esclusivamente alla stampa, mentre il primo comma e l ultimo (in parte) valgono per ogni mezzo di comunicazione Scelta legata a: i) l importanza storica della stampa come mezzo di diffusione del pensiero. ii) contesto tecnologico contingente; iii) obiettivo di reagire alla limitazione di tale libertà durante il fascismo

23 La disciplina della stampa:comma 2, art. 21. Il divieto di atti preventivi di controllo Il secondo comma dell art. 21 prevede che la stampa non possa essere soggetta ad autorizzazioni i i e censure. La norma costituzionale vieta, dunque, un controllo preventivo sul contenuto della stampa. Il divieto è rivolto al legislatore e rappresenta una Il divieto è rivolto al legislatore e rappresenta una particolarità rispetto al regime giuridico degli altri mezzi di comunicazione.

24 Segue: Comma 3, art. 21. Il sequestro La norma costituzionale i prevede una doppia garanzia: Riserva di legge rinforzata per ciò che riguarda i modi e i casi (riferimento espresso a delitti e alle norme che prevedono l indicazione del responsabile) Riserva di giurisdizione (il sequestro deve essere disposto con atto motivato dal giudice) Attenzione: In casi di urgenza è riconosciuta la possibilità del sequestro da parte degli ufficiali di polizia giudiziaria senza il previo intervento del giudice in casi tassativamente elencati dalla legge. Il sequestro deve essere comunicato al giudice entro 24 ore. Il giudice deve convalidare il sequestro entro 24 ore dal ricevimento della comunicazione

25 Segue : Il sequestro in casi d urgenza: il comma 4. In casi di urgenza è riconosciuta la possibilità del sequestro da parte degli ufficiali di polizia giudiziaria senza il previo intervento del giudice in casi tassativamente elencati dalla legge. Il sequestro deve essere comunicato al giudice entro 24 ore. Il giudice deve convalidare il sequestro entro 24 ore dal ricevimento della comunicazione

26 Comma 5. La questione del finanziamento. La norma costituzionale prevede (con una strana formulazione) che la legge possa rendere noti i meccanismi di finanziamento della stampa periodica. La ratio della norma è garantire una lettura informata attraverso la conoscibilità dei finanziatori. La stranezza della norma deriva dal fatto che non sia una riserva di legge ma una mera facoltà di legge. L df l h l bl La norma definisce, per un altro verso, anche la possibilità di prevedere un limite alla libertà d impresa

27 Profili problematici della libertà di stampa connessi con il web Cosa si intende per stampa? Disciplina legislativa collega lo stampato ad un prodotto materiale. E la stampa online? Come si applica il sequestro ad una pubblicazione online? Cosa si intende per stampa periodica (Homepage è stampa periodica?) Il blog è assimilato alla stampa o rientra negli altri mezzi di diffusione del pensiero?

28 Grazie per l attenzione. marco.orofino@unimi.itorofino@unimi it