L attività di vigilanza e l enforcement II 1 La vigilanza sull informativa finanziaria L evoluzione della crisi e le prospettive incerte dell attuale fase congiunturale aumentano le esigenze di informazione del mercato, con particolare riguardo ai rischi cui le società sono esposte, al patrimonio di cui dispongono per farvi fronte e alla effettiva capacità di generare reddito. Anche per mitigare gli effetti negativi ascrivibili all incertezza, è dunque indispensabile che gli emittenti garantiscano un informativa adeguata affinché siano chiari l impatto della crisi sulla situazione economicopatrimoniale e finanziaria, le scelte operative e strategiche e gli eventuali aggiustamenti rispetto al mutato contesto di riferimento. È pertanto essenziale il puntuale e pieno rispetto della normativa in tema di bilancio e principi contabili internazionali, che nel complesso delinea un quadro di regole idoneo a rispondere efficacemente al bisogno di informazione del mercato. A tal fine l Istituto, nell ambito di un approccio di vigilanza di tipo proattivo, intende verificare la conformità alle regole contabili e alle best practice di settore dell informativa finanziaria su temi di particolare rilievo che le società si propongono di rendere al mercato. L azione di vigilanza verterà sui piani industriali e sulle previsioni economiche predisposte dagli emittenti nei precedenti esercizi allo scopo di valutare se gli obiettivi quantitativi comunicati al mercato siano ancora validi; particolare attenzione verrà riservata, inoltre, alla definizione della base di calcolo per la procedura di impairment test degli attivi di bilancio, con specifico riferimento all avviamento. 2 I controlli sulla governance e gli assetti proprietari delle imprese Nell ambito dell attività di vigilanza sulla nomina degli organi sociali, l Istituto è intervenuto con richieste di trasparenza volte a mettere in luce possibili rapporti di collegamento tra liste. Nel corso del 2011 l Istituto ha per la prima volta deciso di assistere ad alcune delle assemblee delle società quotate, al fine di verificare il regolare svolgimento dei lavori e le modalità di partecipazione realmente offerte 37 L attività di vigilanza e l enforcement
agli azionisti di minoranza. In particolare, la partecipazione ha riguardato sei assemblee, caratterizzate da deliberazioni o vicende societarie più complesse, ad esempio nei casi di rinnovo degli organi sociali in presenza di più di due liste di candidati, di deliberazioni straordinarie connesse a situazioni di crisi e di segnalazioni pervenute per il tramite di esposti. La partecipazione del personale alle assemblee è avvenuta in qualità di meri uditori e non è stata resa nota agli azionisti. La Commissione inoltre ha formulato richieste di trasparenza in occasione del rinnovo della composizione degli organi sociali di Mediobanca Spa, circa possibili collegamenti tra due delle tre liste presentate per la nomina del collegio sindacale: quella presentata da Unicredit Spa e quella presentata dalla Fondazione Cariverona. Al fine di evidenziare possibili legami tra liste la Consob ha richiesto alla Fondazione Cariverona di integrare le informazioni fornite al pubblico sulle relazioni esistenti con Unicredit e ha inoltre richiesto alla stessa Mediobanca di rendere note al mercato le proprie considerazioni sulla sussistenza di rapporti di collegamento tra tali liste. Alla luce di quanto argomentato dalla Fondazione, la Commissione ha inviato una ulteriore nota ai medesimi soggetti con la quale ha comunicato di ritenere sussistenti rapporti di collegamento tra le due liste, nella più ampia accezione intesa dal legislatore. A seguito di tale intervento e in linea con le posizioni successivamente espresse dagli organi sociali della stessa Mediobanca, i candidati della lista della Fondazione hanno ritirato la propria candidatura. Nel corso dell assemblea tenutasi nel mese di ottobre, il sindaco di minoranza è stato espresso dalla terza lista presentata da un gruppo di investitori istituzionali. Analogamente, anche in occasione della modifica del sistema di governance di Banca Popolare di Milano Scarl ( Bpm ) e di rinnovo delle cariche sociali della stessa, la Commissione ha formulato richieste di trasparenza in ordine alla formazione e presentazione delle liste per la nomina del consiglio di sorveglianza, nonché a possibili collegamenti tra le stesse, con particolare riferimento a rapporti eventualmente sussistenti tra l associazione Amici della Bipiemme e la lista presentata dall organismo di investimento collettivo in valori mobiliari Invest Industrial IV LP, anche tenuto conto delle modifiche statutarie introdotte su richiesta della Banca d Italia. Le richieste di trasparenza hanno riguardato anche le modalità di progressione in carriera dei dipendenti della Banca, a seguito della diffusione di notizie stampa sull esistenza di un documento stilato dalla succitata associazione sulle modalità di avanzamento in carriera dei suddetti dipendenti, e la controversia sorta tra la banca e un socio in merito alle modalità di accesso ai dati anagrafici contenuti nel libro soci. Infine, la Consob ha partecipato all assemblea del 22 ottobre 2011 al fine di verificarne le modalità di svolgimento. In tale occasione l assemblea ha appreso del contenuto di una lettera con la quale Banca d Italia esortava a individuare i componenti del nuovo consiglio di gestione tra soggetti che non avessero già ricoperto incarichi in Bpm o nelle sue controllate e chiedeva altresì di consegnare la nota in questione al neo Relazione per l anno 2011 L attività di vigilanza e l enforcement 38
eletto presidente del consiglio di sorveglianza per darne lettura all inizio della prima seduta del nuovo organo consiliare. Su richiesta della Consob il contenuto della suddetta lettera è stato reso pubblico nella sua interezza. Nel 2011 è entrato in vigore il nuovo Regolamento in materia di operazioni con parti correlate. In tale ambito, la Commissione ha verificato la corretta applicazione delle disposizioni regolamentari e l adeguata informazione al pubblico sulle operazioni di maggiore rilevanza con parti correlate. In applicazione del nuovo regime di trasparenza sono stati pubblicati 80 documenti informativi per operazioni, relative in gran parte ad acquisizioni o cessioni di attività e partecipazioni e operazioni di finanziamento da parte o nei confronti di controparti correlate. La Consob ha ricevuto, inoltre, 38 comunicazioni di operazioni ordinarie (così come definite dal Regolamento), relative a 19 società e concluse a condizioni equivalenti o standard. Tali operazioni, per le quali vi è stata una deroga agli obblighi di informazione al pubblico, hanno riguardato sia contratti di finanziamento sia contratti di fornitura di servizi. Un altro intervento ha avuto ad oggetto l assegnazione di compensi in favore di amministratori e altri dirigenti con responsabilità strategiche. In occasione della revisione delle deleghe di Finmeccanica Spa, ad esito della quale il presidente del consiglio di amministrazione ha rassegnato le proprie dimissioni, la Commissione ha inviato alla società, ai sensi dell art. 114 del Tuf, la richiesta di comunicare al mercato le decisioni assunte in merito all attribuzione di compensi e altri benefici in favore degli amministratori con deleghe, con specifico riferimento a indennità in caso di cessazione anticipata, benefici successivi alla cessazione e impegni di non concorrenza, indicando altresì le procedure seguite nell approvazione di tali decisioni. L intervento trova la propria giustificazione nell opportunità di garantire agli investitori immediata informazione circa elementi non desumibili dalla relazione sul governo societario pubblicata per l esercizio 2010, tenuto conto che la composizione dell organo amministrativo era stata rinnovata nel corso del 2011. Più in generale, si ritiene opportuno assicurare adeguata trasparenza sui trattamenti di fine rapporto degli amministratori esecutivi in caso di interruzione anticipata qualora tale informazione non sia ricavabile dall informativa pubblicata ex ante, poiché non prevista da specifici accordi, ovvero poiché tali accordi sono stati modificati successivamente alla pubblicazione della relazione sul governo societario o sulla remunerazione. L Istituto sottoporrà alla consultazione del mercato una specifica norma volta a disciplinare tali situazioni. 3 La vigilanza sulle società di revisione Nel corso del 2011 è proseguita l attività di controllo di qualità sulle società di revisione iscritte all albo Consob che, in continuità con l approccio 39 L attività di vigilanza e l enforcement
di vigilanza seguito negli anni precedenti, è stata finalizzata a valutare l adeguatezza del sistema procedurale adottato dalle società in conformità ai principi contenuti nel Documento n. 220, avente ad oggetto Il controllo della qualità del lavoro di revisione contabile, e la sua corretta applicazione. Tale sistema costituisce infatti un primo fondamentale presidio interno per la salvaguardia della qualità dei servizi professionali offerti al mercato. Per le società di piccole dimensioni tenuto conto del limitato numero di dipendenti e della ridotta articolazione delle relative strutture organizzative si è ritenuto che la valutazione degli aspetti procedurali e organizzativi dovesse essere integrata con l esame a campione di taluni incarichi di revisione su entità di interesse pubblico, confermando l approccio sperimentato nel corso del 2010 consistente nella verifica della correttezza del processo di revisione nelle sue fasi fondamentali. L esame degli incarichi in via preventiva ha interessato principalmente società appartenenti al settore finanziario (banche, Sim, Sgr). Con riferimento agli esiti dei controlli svolti sugli incarichi selezionati, le principali debolezze riscontrate rispetto alle norme tecniche di riferimento riguardano, in particolare, le diverse fasi della pianificazione dei lavori, le modalità di acquisizione degli elementi probativi, riconducibili all assenza di verifiche sull affidabilità dei dati contabili provenienti da entità esterne non soggette a controllo da parte del revisore (cosiddetto outsourcing), così come a carenze nelle modalità di svolgimento delle procedure di conferma esterna (particolarmente importanti nello svolgimento dell audit) e nelle verifiche dei rapporti con parti correlate. È stata inoltre valutata la sufficienza e l appropriatezza degli elementi acquisiti a supporto delle conclusioni formulate nella relazione di revisione con riferimento alle principali aree di bilancio (in termini di significatività e rischiosità) che, negli incarichi selezionati, hanno riguardato la revisione di immobilizzazioni materiali, partecipazioni in società controllate e non controllate, titoli in portafoglio, depositi e conti correnti, commissioni attive e passive. Infine, è stata rilevata una documentazione nelle carte di lavoro delle valutazioni a supporto delle conclusioni espresse nella relazione di revisione non sempre adeguata. È stato quindi raccomandato di garantire un adeguata attività di direzione, supervisione e riesame dei lavori, sia nella fase di definizione della strategia di revisione, sia in quella altrettanto cruciale della valutazione degli elementi probativi acquisiti e di procedere alla sensibilizzazione dei collaboratori sugli aspetti sopra indicati, attraverso l emanazione di disposizioni interne e la realizzazione di appositi interventi formativi. Passando invece agli esiti dei controlli svolti sui requisiti organizzativo-procedurali, pur tenendo conto delle dimensioni dei soggetti sottoposti ai controlli, sono state rilevate numerose aree di debolezza che hanno formato oggetto di raccomandazioni di interventi correttivi, per molti aspetti riconducibili alle tipologie di carenze già riscontrate negli anni scorsi con riferimento alle società di revisione di piccole dimensioni. Relazione per l anno 2011 L attività di vigilanza e l enforcement 40
In tale ambito si ricordano, tra le altre, l assenza di un coordinamento a livello centrale e di supporti metodologici e strumenti procedurali standardizzati. Tra i principali profili oggetto di raccomandazione si segnalano l utilizzo di specialisti per affrontare temi che richiedono specifiche competenze (quali quello dell electronic data processing - Edp audit, e della valutazione di strumenti finanziari complessi, tenuto anche conto che le procedure di consultazione, sia interna sia esterna, sono risultate diffusamente inadeguate), così come la formazione del personale, tema rispetto al quale è stata diffusamente riscontrata, come peraltro già rilevato nei controlli di qualità svolti negli anni scorsi, l assenza di adeguati programmi di formazione su base annuale. È risultato altresì necessario raccomandare l adozione di un manuale di audit contenente la metodologia e l approccio da seguire nei lavori di revisione, ovvero l affinamento della manualistica di riferimento per lo svolgimento dell attività di revisione, in taluni casi disallineata rispetto ai principi professionali di riferimento. Specifiche raccomandazioni sono state formulate alle società di revisione anche con riferimento alle delicate procedure di accettazione e mantenimento della clientela, importanti fasi nelle quali la società deve valutare i rischi professionali legati all acquisizione di un nuovo cliente e la disponibilità quali/quantitativa di risorse per lo svolgimento dell incarico. Infine, nelle società esaminate anche l area del monitoraggio ha richiesto interventi particolarmente rilevanti volti a garantire l istituzione o il rafforzamento delle procedure di controllo interno. 4 La vigilanza sull integrità del mercato Nel corso dell anno, a fronte degli sviluppi della crisi del debito sovrano nell Area euro, l Istituto ha svolto una decisa attività di controllo con riferimento sia al regolare svolgimento delle negoziazioni sia all accertamento di eventuali abusi di mercato. A tal fine è stato utilizzato intensamente anche lo strumento della cooperazione internazionale. Oltre ai già ricordati interventi in materia di vendite allo scoperto e sulle agenzie di rating (si veda il paragrafo 1.2 del precedente Capitolo I Il contesto istituzionale ed economico ), la Commissione ha operato in stretto contatto con le società di gestione del mercato, segnalando l opportunità di un rigoroso enforcement nei confronti degli operatori delle norme contenute nei propri Regolamenti e di un continuo monitoraggio dell affidabilità e capacità dei propri sistemi di assicurare continuità operativa. 41 L attività di vigilanza e l enforcement
Nei momenti di particolare criticità, caratterizzati da elevata volatilità dei prezzi, l Istituto è intervenuto in stretto coordinamento con Borsa Italiana per la gestione dei trading halt, al fine di migliorare la capacità di reazione degli operatori attraverso la sospensione delle negoziazioni. Nel corso dell anno l Istituto ha segnalato a Borsa Italiana l opportunità di introdurre penali che scoraggino l inserimento automatico di ordini poi non eseguiti per contenere gli effetti destabilizzanti che l high frequency trading (Hft) può comportare nelle fasi di turbolenza del mercato (si veda il precedente paragrafo 1.2). Come di consueto, infine, la Commissione ha condotto un intensa vigilanza in tema di abusi di mercato. Nel corso del 2011 l attività si è concentrata sul potenziamento delle indagini preliminari, al fine di consentire una più efficace selezione (detection) dei casi in relazione ai quali effettuare approfondimenti nella fase successiva di accertamento (investigation). In particolare sono state svolte analisi preliminari su 157 casi (a fronte dei 105 nel 2010), di cui 48 hanno riguardato ipotesi di abuso di informazioni privilegiate, 101 ipotesi di manipolazione operativa e 8 di manipolazione informativa. Inoltre nel 2011 sono state concluse 29 indagini; in 15 casi sono state formulate ipotesi di illeciti amministrativi relativi, rispettivamente, ad abuso di informazioni privilegiate (7 casi), manipolazione informativa (2 casi) e manipolazione operativa (6 casi). In 8 dei 15 casi (3 relativi ad abuso di informazioni privilegiate e 5 a ipotesi di manipolazione operativa) è stata altresì trasmessa una relazione all Autorità Giudiziaria. Al fine di potenziare l attività di accertamento, nel corso del 2011, poi, è proseguito il confronto con l industria in tema di segnalazione delle operazioni sospette già avviato negli anni precedenti. Gli intermediari sono stati invitati non solo a incrementare il livello qualitativo, ancor più che quantitativo, delle segnalazioni, ma anche ad adottare le misure ritenute di volta in volta opportune a richiamare l attenzione della clientela al rispetto delle norme. 5 La vigilanza sulla prestazione di servizi di investimento e sui prodotti non equity Nel corso del 2011 è proseguita l azione di vigilanza proattiva mirata a monitorare e a favorire la transizione dell industria dell intermediazione mobiliare verso un modello di business coerente con l obiettivo di servire al meglio gli interessi del cliente, secondo lo spirito della Mifid. In quest ottica particolare attenzione è stata riservata alle politiche e ai criteri di remunerazione dei servizi, ai sistemi di incentivazione del personale e alle logiche sottese alla redazione dei budget. L analisi, pur non intendendo sindacare le scelte degli intermediari riconducibili alla sfera della li- Relazione per l anno 2011 L attività di vigilanza e l enforcement 42
bertà imprenditoriale, si è posta l obiettivo di individuare eventuali incoerenze rispetto ai vincoli fiduciari assunti con i clienti tali da determinare un aumento del rischio di condotte irregolari e da rendere necessarie, laddove evidenti, misure correttive. Nel corso del 2011 otto grandi intermediari bancari sono stati oggetto di accertamenti, anche ispettivi, già avviati l anno precedente e sono stati destinatari di un ordine di convocazione dei rispettivi organi amministrativi ai sensi dell art. 7, c. 1, lett. b), del Tuf; analoghe iniziative sono state condotte anche nei confronti di un campione di intermediari di minori dimensioni. Le risultanze degli accertamenti hanno evidenziato l adozione di un approccio ai servizi di investimento che non è fondato sull equilibrio tra obiettivi di vendita dei prodotti (propri o di società del gruppo) e logiche di servizio al cliente. Tale approccio rende più complessa l adesione sostanziale al principio di servire al meglio gli interessi dei clienti e amplifica i conflitti di interessi di cui gli operatori bancari, spesso anche emittenti, sono portatori. In tal senso, è esemplificativa la prestazione dei servizi di consulenza e di collocamento apparentemente a titolo gratuito, a fronte di una remunerazione basata, invece, su retrocessioni di commissioni riconosciute dall emittente del prodotto consigliato o collocato. Tale circostanza crea una pressione alla vendita che può comportare la violazione dell obbligo di valutazione di adeguatezza, ad esempio mediante aggiustamenti ad hoc del profilo del cliente ovvero registrazioni delle operazioni consigliate come operazioni eseguite in seguito all iniziativa del cliente. Nel caso di alcuni intermediari sono stati rilevati criteri di elaborazione dei budget annuali e degli incentivi al personale potenzialmente distorsivi dei comportamenti, in quanto prevalentemente riferiti ai prodotti finanziari venduti piuttosto che al servizio fornito alla clientela. Nelle procedure di elaborazione del budget non è stato valorizzato il profilo dei clienti, pur presente nei database aziendali per la valutazione di adeguatezza, e le procedure di gestione delle informazioni sui profili dei clienti sono apparse inadeguate; le procedure di verifica di adeguatezza dei prodotti sono risultate facilmente eludibili mediante la registrazione delle transazioni come ordini impartiti dal cliente anziché effettuate in presenza di un consiglio personalizzato. Infine, i contratti relativi ai servizi d investimento sono usualmente privi di una definizione del perimetro dei prodotti/strumenti finanziari per i quali l intermediario presta il servizio di consulenza. A fronte di tali carenze strategiche e procedurali la Commissione ha richiesto l attuazione di misure correttive. Benché tutti gli intermediari abbiano avviato una revisione delle strategie aziendali e delle procedure interne, la percezione dei rischi di compliance e la conseguente definizione di interventi correttivi sono risultate alquanto disomogenee quanto a tempestività e concretezza. 43 L attività di vigilanza e l enforcement
Nel corso del 2012 la vigilanza continuerà a verificare la correttezza nello svolgimento dei servizi di investimento prestati dagli intermediari, avvalendosi anche di indicatori di anomalia che, secondo un approccio risk based, consentiranno di orientare gli accertamenti sulle aree più significative rispetto al numero di clienti potenzialmente coinvolti, al controvalore complessivo delle operazioni poste in essere e alle caratteristiche di complessità dei prodotti collocati. Nel corso dell anno la Commissione ha rilasciato 435 approvazioni riferibili a 843 documenti di offerta (prospetti di base, prospetti d offerta, documenti di registrazione e supplementi) relativi a obbligazioni, covered warrants e certificates di emittenti sia italiani sia esteri. A fronte dei prospetti trasmessi, secondo quanto si evince dalle segnalazioni trimestrali ricevute dall Istituto, le obbligazioni bancarie collocate sul mercato nel 2011 ammontano a circa 130 miliardi di euro, in sensibile aumento rispetto ai circa 100 miliardi relativi all anno precedente. L attività di vigilanza ha riguardato anche i messaggi pubblicitari, in continuità con la comunicazione 11021864 del 24 marzo 2011, volta a fornire indicazioni sulla corretta interpretazione delle disposizioni in materia di messaggi pubblicitari concernenti le offerte al pubblico e/o le ammissioni alle negoziazioni di prodotti finanziari non equity. Come di consueto, infine, la vigilanza sugli strumenti non equity ha avuto ad oggetto anche prodotti finanziari emessi da compagnie di assicurazione di tipo unit-linked, index linked e capitalizzazione; i documenti depositati presso l Istituto nel corso dell anno sono stati 667 (641 nel 2010) tra primi prospetti e successivi aggiornamenti. 6 L attività di enforcement L integrità, la trasparenza, l efficienza e il regolare funzionamento dei mercati finanziari sono tra i principali fattori di crescita e di sviluppo economico. In tale contesto, la vigilanza sulla correttezza dei comportamenti rappresenta uno dei compiti primari affidati alla Consob quale presupposto affinché tutti gli operatori economici siano in grado di operare su mercati finanziari dotati di regole certe, giuste e uniformemente applicate. In questa prospettiva, i molteplici processi di vigilanza svolti dalla Commissione trovano il loro culmine nell esplicazione della propria potestà sanzionatoria, la quale è improntata a criteri di adeguatezza, proporzionalità e dissuasività; è dalla corretta e coerente applicazione pratica di tali principi che dipende, in ultima analisi, l efficacia stessa dei controlli e della vigilanza. Relazione per l anno 2011 L attività di vigilanza e l enforcement 44
Nel corso degli anni la Commissione ha svolto una crescente attività di accertamento degli illeciti di settore, portando a compimento oltre mille procedimenti di carattere sanzionatorio. Ad alcuni di questi procedimenti non è stata data pubblicità in quanto, nel corso del 2011, la Consob ha adottato la prassi di non pubblicare, anche in assenza di domanda dell interessato, la sanzione ex art. 195, comma 3 del Tuf quando, per mancanza di lesività in concreto del comportamento sanzionato, la pubblicazione sarebbe sproporzionata. Assume particolare rilievo, in questa prospettiva, l attività sanzionatoria svolta in materia di abusi di mercato. Avvalendosi dei poteri attribuiti dalla legge n. 62/2005, infatti, la Commissione ha assunto, nel periodo dal 2006 al 2011, circa 60 provvedimenti sanzionatori per abusi di mercato, per un controvalore complessivo superiore a 56 milioni di euro, per quanto riguarda le sanzioni pecuniarie applicate, e a 75 milioni di euro per quanto riguarda i beni oggetto di confisca (di cui circa 50 milioni relativi a casi di abuso di informazione privilegiata). Con riguardo ai provvedimenti sanzionatori assunti dalla Commissione nel 2011, quelli per violazioni della normativa in materia di abusi di mercato sono stati in totale 7, di cui 2 concernenti fattispecie di abuso di informazioni privilegiate e 5 di manipolazione del mercato. Le sanzioni pecuniarie applicate, di importo pari a complessivi 2,4 milioni di euro, hanno riguardato 9 soggetti (8 persone fisiche e una persona giuridica); sono state inoltre accertate due violazioni dell art. 187-quinquies del Tuf (cosiddetta responsabilità dell ente ), a fronte delle quali sono state comminate sanzioni per un importo pari a complessivi 220 mila euro. I procedimenti concernenti violazioni della disciplina in materia di intermediazione mobiliare, conclusi nel 2011 con l adozione di provvedimenti sanzionatori, sono stati in totale 11 e hanno riguardato due banche, sette Sim e due Sgr. Le relative sanzioni pecuniarie, pari nel complesso a circa 1,4 milioni di euro, sono state comminate nei confronti di 43 esponenti aziendali. Con riferimento ai promotori finanziari sono stati adottati complessivamente 116 provvedimenti sanzionatori, di cui 92 radiazioni dall albo; sono state, inoltre, effettuate 68 segnalazioni all Autorità Giudiziaria per fatti penalmente rilevanti emersi nel corso delle istruttorie svolte. Infine, i provvedimenti sanzionatori concernenti violazioni della disciplina in materia di emittenti e di informativa al pubblico assunti dalla Commissione nel 2011 sono stati in tutto 63, a fronte dei quali sono state applicate sanzioni pecuniarie per un importo complessivo pari a circa 4 milioni di euro. 45 L attività di vigilanza e l enforcement
7 Ipotesi di riforma del regime sanzionatorio I dati relativi all attività di enforcement di cui al paragrafo precedente evidenziano l incisiva attività di repressione e deterrenza esercitata dall Istituto rispetto a illeciti connotati, in via di principio, da particolare gravità. Non va tuttavia trascurata la necessità di assicurare che la reazione dell ordinamento sia pur sempre proporzionata all effettivo grado di lesività dei comportamenti. A tal proposito, già nelle precedenti Relazioni si esprimeva l auspicio di una riforma dell attuale disciplina in materia di confisca (obbligatoria) per i casi di abusi di mercato, al fine di rimuovere taluni suoi effetti talmente afflittivi da avere indotto gli organi giurisdizionali competenti a sollevare questione di legittimità costituzionale. Infatti, soltanto attraverso una costante opera di aggiornamento e di evoluzione del quadro normativo e regolamentare, sia in ambito comunitario sia interno, è possibile assicurare il mantenimento di un apparato sanzionatorio effettivamente in grado di rispondere alle finalità di trasparenza, correttezza e regolare prestazione dei servizi d investimento e di ordinato svolgimento delle negoziazioni di strumenti finanziari. In questa prospettiva, la crescente mole di attività sanzionatoria ha da qualche tempo indotto a riflettere sull opportunità di introdurre incisive misure di deflazione del contenzioso e di riconsiderare l entità delle sanzioni irrogabili in presenza di condotte illecite di minore gravità e dannosità per il mercato. È proprio su tali riflessioni che si fonda la riforma prefigurata dall art. 6, comma 2, lettera l), della legge 15 dicembre 2011, n. 217 (Legge comunitaria 2010), la quale, di recente, ha conferito delega al governo di apportare modifiche alla vigente disciplina in materia sanzionatoria di competenza della Consob. Tale riforma è appunto rivolta a introdurre efficaci misure di deflazione del contenzioso prevedendo, tra l altro, l estensione del principio del favor rei in presenza di mutamenti della disciplina applicabile, l estensione dell istituto dell oblazione e di altri strumenti deflativi del contenzioso, nonché l introduzione, con gli opportuni adattamenti, dell istituto cosiddetto degli impegni sulla falsariga di quanto già da tempo previsto in materia Antitrust per le violazioni di natura organizzativa o procedurale previste nell ambito della disciplina degli intermediari e dei mercati. Un ulteriore caposaldo della nuova disciplina è costituito, infine, dalla revisione dei minimi e dei massimi edittali, sempre in linea coi principi di proporzionalità, dissuasività e adeguatezza previsti dalla normativa dell Unione Europea. Proprio in ambito europeo è possibile cogliere ulteriori prospettive di evoluzione dell apparato sanzionatorio, considerate le recenti proposte di Relazione per l anno 2011 L attività di vigilanza e l enforcement 46
riforma delle discipline comunitarie in materia di servizi d investimento, di abusi di mercato e di Transparency avanzate dalla Commissione Europea. Tali prospettive di riforma dovrebbero favorire il superamento dell attuale difformità dei regimi sanzionatori nazionali, ponendo così le basi di un rinnovato impegno per perseverare nell azione incisiva ed efficace della Consob in materia sanzionatoria. 47 L attività di vigilanza e l enforcement