N O E S Le società Ripassare ed esercitarsi TIPI DI SOCIETÀ PREVISTI DAL CODICE Società di persone Società di capitali Società semplice Società in accomandita semplice Società cooperativa Società di mutua assicurazione Società in nome collettivo Società per azioni Società in accomandita per azioni Società a responsabilità limitata Scopo di lucro Scopo mutualistico
Contratto: la società si costituisce normalmente a mezzo di contratto plurilaterale con comunione di scopo. In alcuni casi e nel rispetto di talune garanzie è ammesso costituire società anche mediante atto unilaterale Conferimento: è il contributo che tutti i soci devono dare alla società per costituire il capitale sociale, ossia il fondo inizialmente a disposizione della società per l esercizio dell attività imprenditoriale. Possono costituire oggetto di conferimento beni (denaro, beni mobili o immobili, crediti etc.) e, ad esclusione delle società per azioni, servizi (attività lavorativa del socio) Scopo lucrativo: si intende lo scopo che i soci si prefiggono di realizzare attraverso la costituzione di una società, ossia la realizzazione di un utile (lucro) da dividersi tra i soci stessi. Non vi è società (lucrativa) se questa non esercita un attività economica idonea (almeno periodicamente) a produrre utili e se questi utili non sono distribuiti tra i soci (tuttavia di un vero e proprio diritto alla distribuzione degli utili può parlarsi nelle sole società di persone laddove nelle società di capitali la distribuzione degli utili conseguiti è eventuale, e consegue ad una espressa decisione dell assemblea) norma 2247. Contratto di società. Con il contratto di società due o più persone conferiscono beni o servizi per l'esercizio in comune di un attività economica allo scopo di dividerne gli utili. Utile: è ciò che la società ha guadagnato nell esercizio dell attività imprenditoriale, detratte le spese. Se la società ha speso tanto quanto ha guadagnato (c.d. pareggio del bilancio), non vi è alcun utile da distribuire tra i soci Società di capitale unilaterale S.r.l. unilaterale Art. 2463, I comma La società può essere costituita con contratto o con atto unilaterale. Art. 2462, II comma In caso di insolvenza della società, per le obbligazioni sociali sorte nel periodo in cui l intera partecipazione è appartenuta ad una sola persona, questa risponde illimitatamente quando i conferimenti non siano stati effettuati secondo quanto previsto dall art. 2464, o fin quando non sia stata attuata la pubblicità prescritta dall art. 2470. S.p.a. unilaterale Art. 2328, I comma La società può essere costituita con contratto o atto unilaterale. Art. 2325, II comma In caso di insolvenza della società, per le obbligazioni sociali sorte nel periodo in cui le azioni sono appartenute ad una sola persona, questa risponde illimitatamente quando i conferimenti non siano stati effettuati secondo quanto previsto dall art. 2342 o fin quando non sia stata attuata la pubblicità prescritta dall art. 2362. In tema di società per azioni, il diritto individuale del singolo azionista a conseguire l'utile di bilancio sorge soltanto se e nella misura in cui la maggioranza assembleare ne disponga l'erogazione ai soci, mentre, prima di tale momento, vi è una semplice aspettativa, potendo l'assemblea sociale impiegare diversamente gli utili o anche rinviarne la distribuzione all'interesse della società (Cassazione 11 marzo 1993, n. 2959). A norma dell'art. 2262 cod. civ., nella società di persone, il singolo socio ha diritto alla immediata percezione degli utili risultanti dal bilancio, dopo l'approvazione del rendiconto, a differenza di quanto avviene nelle società di capitali, in cui l'assemblea che approva il bilancio delibera sulla distribuzione degli utili (art. 2433 cod. civ.). Tuttavia, anche nella società di persone, il socio ha diritto alla percezione degli utili solo se effettivamente conseguiti (art. 2303 cod. civ.), con la conseguenza che è legittimo il comportamento dell'amministratore di una società in accomandita semplice, che, nella formazione del rendiconto annuale, uniformandosi a quanto previsto nella formazione del bilancio delle s.p.a., procede ad un accantonamento prudenziale di un importo a fronte della concreta possibilità dell'insorgere di un debito risarcitorio della società, a causa della chiamata in garanzia della stessa per pretesi vizi di una fornitura (Cassazione 20 aprile 1995, n. 4454). Elementi essenziali del contratto di società sono la previsione dell'esercizio in comune di una determinata attività economica e la conseguente costituzione di un «fondo comune» vincolato all'esercizio collettivo dell'attività predetta costituito mediante conferimento da parte di ciascuno dei soci, senza che l'entità di detti conferimenti debba risultare predeterminata nell'atto costitutivo (ben potendo, per converso, essere concretamente rapportata alla consistenza economica dell'oggetto sociale ed alla specifica operazione programmata), e senza che l'eventuale conferimento di beni immobili ne comporti, ipso facto, il formale trasferimento nella titolarità dell'ente (Cassazione 18 dicembre 1998, n. 12663). 2 Le società
Il caso pratico Le associazioni tra professionisti Caio e Tizietto, giovani avvocati, vorrebbero costituire una società o, se ciò non fosse possibile, una associazione professionale indicando nella denominazione il nome del compianto avvocato Tizio, padre di Tizietto, onde perpetrarne il nome. Si recano quindi dal noto avvocato Proculo, amico di famiglia, per ottenere un parere motivato in ordine alla fattibilità di almeno una delle due alternative suesposte. Guida alla soluzione Il caso proposto pone due rilevanti questioni: 1. se ed entro quali limiti sia ammissibile una società tra professionisti; 2. se uno studio professionale possa utilizzare nella intestazione il nome di un professionista defunto. 1. Ammissibilità della società fra professionisti: Lettura dell art. 2238 c.c. e configurabilità dell attività intellettuale come attività di impresa. Lettura dell art. 2232 c.c. e art. 2, legge 23 novembre 1939, n. 1815: configurabilità dell esercizio delle professioni intellettuali in forma societaria. Lettura dell art. 24, L. 266/97: definizione del nuovo scenario normativo. Lettura del D.Lgs. 2 febbraio 2001, n. 96: configurabilità della società fra avvocati. 2. Uso nell intestazione del nome del professionista defunto: Lettura della seguente sentenza: L uso del nome del fondatore deceduto assume il ruolo di una pubblicità persuasiva o di un segno distintivo, entrambi incompatibili con l indirizzo normativo che nega la qualità di imprenditore al professionista; inoltre il legislatore (art. 1, L. 1815/1939), sancendo l uso di una denominazione esclusivamente affidata alla dizione di studio legale seguita dal nome e dalla qualifica professionale degli associati, ha, incontestabilmente, inteso fugare ogni ambiguità in ordine all individuazione degli associati «attuali» per l esigenza di tutela dei terzi (Cassazione, 5 novembre 1993, n. 10942). Le società 3
Scegli la lettera cui corrisponde la risposta esatta: 1 Quale fra questi elementi contraddistingue la nozione di società fornita dal codice civile? conferimento di beni o servizi per l esercizio in comune di un attività economica allo scopo di dividerne gli utili conferimento di beni o servizi per l esercizio in comune di un attività economica accordo di due o più parti per svolgere in comune una qualsiasi attività inerente allo scambio di beni o servizi la realizzazione di una struttura contrattuale diretta a svolgere attività economica 2 Che cos è una società occulta? una società costituita con la volontà di non rivelarne l esistenza una società con soci palesi e soci occulti una società apparente una società di fatto 3 È ammissibile nel nostro ordinamento la creazione di una società atipica? sì, in ogni caso sì, ma solo con un autorizzazione dell autorità amministrativa sì, ma deve essere simile ad un tipo di società previsto dalla legge no, in nessun caso 4 È ammesso il conferimento di servizi in società? no, perché possono essere conferiti solo beni no, perché i servizi non rientrano in una nozione di determinazione patrimoniale della presta zione sì, ma limitatamente alle prestazioni di lavoro sì, in relazione a qualsiasi prestazione di fare 5 Cosa si intende per lucro soggettivo? il lucro soggettivo è quello che ricava il socio direttamente, senza il tramite della società il lucro soggettivo è quello che ricava la società nel lucro soggettivo non si ha un impresa collettiva, ma un impresa sociale il lucro soggettivo costituisce la manifestazione dello scopo di divedere gli utili conseguiti in seguito all attività svolta in comune 6 Quale fra le seguenti è una società di capitali? società a responsabilità limitata società semplice società in accomandita semplice associazione in partecipazione 7 Gli ingegneri Tizio, Caio e Sempronio intendono costituire una società per l esercizio in comune di attività di progettazione di opere d ingegneria nonché di realizzazione e vendita d impianti e attrezzature industriali; è loro consentito? no, perché si tratterebbe di una società tra professionisti vietata dall art. 2 della L. 1815/1939 sì, purché non si limitino alla progettazione di opere d ingegneria e non svolgano le altre attività, altrimenti opererebbe il divieto dell art. 2 della L. 1815/1939 sì, purché utilizzino una società di persone sì, in ogni caso 4 Le società
8 Quando si può parlare di società occasionale? quando due persone realizzano insieme un solo atto economico quando due persone decidono di compiere insieme un singolo affare complesso quando la società manca del requisito della professionalità quando si è in presenza di un attività oggettivamente non duratura 9 Che cosa si intende per personalità giuridica della società? è una clausola che può essere apposta al contratto di società è una caratteristica di tutte le società è caratteristica delle società di capitali e delle società mutualistiche è la caratteristica fondamentale delle società di persone 10 La professionalità costituisce requisito del contratto di società? sì, perché è essenziale all individuazione della figura di imprenditore no, perché la legge ammette l esistenza di società occasionali sì, perché risulta essenziale alla stessa nozione di attività no, perché si ammetterebbe l accordo di più persone per compiere un solo atto di impresa, sprovvisto del requisito della continuità 11 Il rapporto societario crea sui beni del capitale sociale un rapporto di comunione? no, perché non si tratta di una comunione a scopo di godimento, ma di un utilizzazione produttiva dei beni sì, perché i soci godono dei beni conferiti in regime di comunione sì, perché si tratta di una comunione volontaria no, ma solo per la società di capitale, dove i beni appartengono, al momento del conferimento, alla società in quanto tale e non ai singoli soci 12 Il vincolo di destinazione dato ai beni del capitale sociale opera: solo internamente fra i soci solo limitatamente al divieto di chiedere la divisione di cose comuni internamente ed esternamente solo esternamente, per i creditori sociali 13 Il nostro ordinamento ammette le società di comodo? sì, ma limitatamente alle società finanziarie no sì, ma limitatamente alle società immobiliari no, se non vi è iscrizione nel Registro delle imprese 14 Cosa caratterizza la società di fatto? l obbligo di redigere lo statuto per atto scritto e l atto costitutivo per atto pubblico il perfezionamento del contratto di società per fatti concludenti la responsabilità limitata degli amministratori la responsabilità limitata dei soci non amministratori Le società 5
15 Il socio Vittorio Arraffatutto ha stipulato con gli altri soci un accordo in virtù del quale gli vanno attribuiti gli utili della società, mentre non partecipa alle perdite. Tale patto può essere ritenuto valido? sì, perché rispetta l interesse dei soci e della società sì, perché non è contenuto nello statuto no, perché contrario alla legge sì, perché risulta coerente coi principi della responsabilità sociale 6 Le società