I VERSAMENTI DEI SOCI a cura di Giovanni Valcarenghi e Sergio Pellegrino Premessa È frequente la richiesta ai soci (in sede di chiusura di esercizio, o, comunque, prima dell assemblea di approvazione di bilancio) di effettuare versamenti a copertura perdite volti a ridurre, incrementando il patrimonio, l incidenza della perdita di esercizio sofferta. Si è già visto nel precedente paragrafo che tali interventi devono, da un lato, essere correttamente qualificati, venendo a toccare l area del debito oppure il patrimonio netto e, per altro verso, opportunamente accompagnata da documentazione di supporto sia ai fini civilistici che fiscali. Le tipologie di versamenti Il principio contabile O.I.C. n. 28 qualifica i versamenti in conto capitale o a copertura perdite come riserve di capitale che accolgono il valore di nuovi conferimenti operati dai soci, pur in assenza dell'intendimento di procedere a futuri aumenti di capitale (in tale ipotesi, infatti, le somme apportate sarebbero da qualificare come tali e sarebbero dotate di uno specifico vincolo di destinazione). Nel caso dei versamenti a copertura perdite, il conferimento viene effettuato, di norma, dopo che si sia manifestata una perdita; in tal caso, la riserva che viene a costituirsi presenta una specifica destinazione. In nota integrativa va esplicitata l'esistenza di una siffatta destinazione. Il Principio contabile distingue questi versamenti dalle altre tipologie, quali: "Versamenti a titolo di finanziamento": sono quelli per i quali la società ha obbligo di restituzione. Si tratta di importi che devono trovare collocazione in bilancio tra le passività, alla lettera D), punto 3) "debiti verso soci per finanziamenti". Al riguardo, non è rilevante la natura fruttifera o meno di tali debiti, né l'eventualità che i versamenti vengano effettuati da tutti i soci in misura proporzionale alle quote di partecipazione: l'elemento discriminante va individuato esclusivamente nel diritto dei soci alla restituzione delle somme versate. Ne consegue che per questa tipologia di versamenti il loro eventuale passaggio a capitale necessita della preventiva rinuncia dei soci al diritto alla restituzione, trasformando così il finanziamento in apporto. Ha così natura di riserva di capitale quella che viene ad essere costituita con la rinuncia al credito vantato dai soci, sia per partecipare alla copertura della perdita, sia per futuri
aumenti di capitale. "Versamenti in conto futuro aumento di capitale" sono quelli effettuati in via anticipata in previsione di un futuro aumento di capitale. Si tratta, pertanto, di riserve di capitale aventi uno specifico vincolo di destinazione. "Versamenti in conto aumento di capitale" si hanno in presenza di un aumento a pagamento del capitale sociale già deliberato, nelle more dell'iscrizione nel Registro delle imprese dell'attestazione degli amministratori dell'avvenuto aumento del capitale sociale (art. 2444, cod.civ.). Poiché l'aumento del capitale non può essere menzionato negli atti della società fino a quando non sia avvenuta la suddetta iscrizione, i versamenti già effettuati dai soci vengono rilevati in un conto transitorio acceso ad una riserva di capitale ("Versamenti in conto aumento di capitale" oppure "Azioni sottoscritte per aumento di capitale"), che verrà poi imputata al Capitale sociale, una volta perfezionata l'intera operazione. Ovviamente, essendo i versamenti destinati ad uno scopo ben preciso, se la procedura di aumento non giunge a perfezionamento secondo i dettami di legge, i soci hanno diritto alla loro restituzione. In quest ambito ha suscitato un certo scalpore la sentenza della Corte di Cassazione 30 giugno 2010, n. 15585, secondo la quale la rinuncia dei finanziamenti ai soci sono da assoggettare a imposta di registro proporzionale (3% ai sensi dell art. 9 della Tariffa allegata al D.P.R. n. 131/1986) se richiamata nella delibera assembleare di copertura delle perdite. Ciò sulla base dell art. 22 del medesimo D.P.R. n. 131/1986, il quale prevede che se in un atto sono enunciate disposizioni contenute in contratti verbali o atti scritti posti in essere tra le parti, intervenute nell atto che ne contiene l enunciazione, l imposta si applica alle disposizioni enunciate. Chi ha criticato questa sentenza 10 ha messo in luce alcuni aspetti, tra cui: gli effetti indicati all art. 22 si determinano solo qualora le disposizioni enunciate si producono tra le stesse parti che hanno stipulato l atto enunciante soggetto a registrazione (Cassazione, 2 febbraio 2000, n. 1125) 11 ; l enunciazione di contratti soggetti a registrazione in termine fisso non dà luogo ad applicazione dell imposta quando gli effetti delle disposizioni enunciate sono già cessati o cessano in virtù dell atto che contiene l enunciazione; 10 Tra gli altri cfr. A. Montesano, L istituto dell enunciazione nell imposta di registro, in il fisco n. 36/2010, pag. 1-5808 e A. Busani, Ricapitalizzare costa di più, in Il Sole 24 Ore del 12.09.2010. 11 Si ricorda che il patto di finanziamento è un contratto bilaterale, un verbale di assemblea è un atto unilaterale.
Ad ogni modo potrebbe ipotizzarsi in alternativa di: effettuare la rinuncia in tempi precedenti al verbale assembleare, in modo da rilevare contabilmente l importo tra le riserve del netto e solo a questo punto redigere la situazione patrimoniale per la copertura delle perdite; deliberare in assemblea la mera sottoscrizione dell aumento di capitale (con ripianamento perdite), lasciando la liberazione della sottoscrizione ad un momento successivo; restituire ai soci il finanziamento (liquidità permettendo) per poi effettuare versamenti in denaro; iscrivere in contropartita alla rinuncia, ma in senso contrario a quanto precisato dal principio contabile O.I.C. n. 28, un proventi straordinario a conto economico, così da evitare l iter formale di abbattimento e ricostituzione del capitale sociale. Infatti, secondo i principi contabili, non è consentita l'iscrizione dei versamenti effettuati dai soci durante l'esercizio, a prescindere dalla loro destinazione, direttamente nel conto economico, neppure se un debito per finanziamento viene trasferito a capitale, per rinuncia del sociofinanziatore alla restituzione. Se durante l'esercizio è stata in tutto o in parte ripianata la perdita del periodo, da un punto di vista formale si perde la coincidenza tra l'importo della voce di conto economico e quella inclusa nel patrimonio netto. In tali circostanze, per il principio della rappresentazione veritiera e corretta, è necessario fornire una esplicita ricostruzione delle variazioni intervenute. Risulta, quindi, opportuno, ai sensi dell art. 2423-ter, comma 3, cod.civ., aggiungere una voce specifica a quelle previste dagli schemi codicistici. Esemplificando, in caso di perdita dell esercizio pari a (10) parzialmente coperta da un versamento di 4 si ha: IX - Utile (perdita) dell'esercizio: Perdita dell'esercizio (10) Copertura parziale 4 Perdita residua (6) Questa distinzione non ha luogo se la copertura interviene nell esercizio successivo, anche se precedentemente all approvazione del bilancio. In tale ipotesi, sempre secondo il principio contabile O.I.C. n. 28, la perdita può essere coperta da versamenti in conto capitale effettuati in precedenza, o con versamento, a fondo perduto, di somme tali da ripianare la perdita, o con la rinunzia, sempre da parte di uno o più soci, a crediti vantati nei confronti della società. Nel primo caso, non si realizza (secondo l'opinione prevalente in giurisprudenza e in dottrina) la fattispecie alla quale l'art. 2446, cod.civ., ricollega l'obbligo di convocare l'assemblea e di sottoporle la relazione sulla situazione
patrimoniale; lo stesso può accadere anche negli altri due casi, se il versamento a fondo perduto o la rinuncia al credito avvengono prima che gli amministratori o il consiglio di gestione abbiano convocato l'assemblea. Vediamo alcune altre Massime del Notariato del Triveneto in materia. h.l.1 -(versamenti soci senza diritto di rimborso - c.d. in conto capitale -1 pubbl. 9/07) I versamenti effettuati dai soci a favore della società senza alcun diritto di rimborso, denominati nella prassi versamenti in conto capitale, sono definitivamente acquisiti a patrimonio sociale fin dal momento della loro esecuzione ed integrano una riserva disponibile. Da tale momento cessa ogni rapporto/collegamento tra il socio versante e la somma versata. Le riserve costituite con detti versamenti possono essere liberamente utilizzate sia per ripianare le perdite che per aumentare gratuitamente il capitale sociale, mentre in nessun caso possono essere utilizzate per liberare aumenti di capitale a pagamento. L aumento gratuito di capitale mediante l utilizzo delle riserve costituite con i versamenti in conto capitale, secondo il principio di legge, dovrà essere attribuito a tutti i soci in proporzione alle azioni da ciascuno detenute, prescindendo dalla circostanza che i versamenti utilizzati siano stati effettuati solo da alcuni soci, ovvero siano stati effettuati dai soci in misura non proporzionale rispetto alle azioni da ciascuno detenute (salvo diversa unanime decisione dei soci). I versamenti senza diritto di rimborso presuppongono necessariamente per il loro perfezionamento un accordo avente natura contrattuale tra i soci versanti e la società. Tale contratto può essere perfezionato anche verbalmente o per fatti concludenti. Non è richiesta per il perfezionamento dell accordo una delibera assembleare che proponga ai soci di effettuare i versamenti in conto capitale, ovvero accetti quelli già prestati, essendo tale materia di competenza dell organo amministrativo. h.l.2 -(versamenti soci in conto futuri aumenti di capitale -1 pubbl. 09/07) I versamenti effettuati dai soci a favore della società vincolati alla sottoscrizione di aumenti di capitale da parte dei soli soci conferenti (c.d. targati), denominati nella prassi versamenti in conto futuri aumenti di capitale, non sono definitivamente acquisiti a patrimonio sociale fin al momento della loro esecuzione, in quanto la società ha l obbligo di restituirli nel caso in cui l aumento di capitale cui sono subordinati non sia deliberato entro il termine convenuto (o stabilito dal giudice ex art. 1331, secondo comma, cod.civ.). Detti versamenti, a causa del vincolo di destinazione cui sono soggetti, non possono essere utilizzati per ripianare le perdite o per aumentare gratuitamente il capitale sociale, né possono essere appostati a patrimonio netto (lett. A). Gli stessi possono
essere utilizzati esclusivamente per la liberazione della parte di aumento di capitale a pagamento, riservata ai soci che li hanno eseguiti, cui sono subordinati. I versamenti in conto futuri aumenti di capitale non presuppongono necessariamente un accordo contrattuale, che può perfezionarsi anche verbalmente o per fatti concludenti, tra i soci versanti e la società (secondo lo schema dell opzione), potendo gli stessi avvenire anche mediante atto unilaterale (proposta irrevocabile di sottoscrizione). Nel caso di accordo contrattuale non è richiesta una delibera assembleare che proponga ai soci di effettuare tali versamenti, ovvero accetti quelli già prestati, essendo la materia di competenza dell organo amministrativo. In linea di principio i versamenti in conto futuri aumenti di capitale possono essere effettuati anche da non soci. h.l.3 (diritti del socio cedente le azioni in relazione agli eventuali versamenti in conto capitale o in conto futuri aumenti di capitale da lui effettuati 1 pubbl. 09/07) I versamenti in conto capitale sono caratterizzati dalla definitiva acquisizione nel patrimonio della società fin dal momento della loro esecuzione, con esclusione di qualsiasi diritto di rimborso. Pertanto, in caso di cessione delle azioni di società che hanno beneficiato di detti versamenti, non è possibile convenire che unitamente alle medesime partecipazioni vengono trasferiti anche ulteriori diritti relativi ai versamenti in conto capitale diversi rispetto a quelli derivanti dalla loro specifica appartenenza al patrimonio della società ceduta. Al contrario i versamenti in conto futuri aumenti di capitale attribuiscono al socio che li ha effettuati il diritto alla attribuzione di quote di capitale (nel caso che l aumento a pagamento cui sono subordinati sia deliberato nei termini), ovvero al rimborso. Pertanto, il socio che abbia effettuato detti versamenti che ceda le sue azioni potrà trasferire con esse anche i diritti derivanti da detti versamenti, ovvero potrà trattenerli per sé. Versamenti dei soci e Collegio sindacale Anche su tale materia, appare utile esplorare le norme di comportamento del collegio sindacale, in particolare la norma 10.7. II collegio sindacale verifica che la concessione di finanziamenti da parte dei soci avvenga nel rispetto delle disposizioni di legge. Il collegio sindacale verifica sia nelle società per azioni sia nelle società a responsabilità limitata che i finanziamenti soci (senza sottoscrizioni di prestiti obbligazionari) siano in linea con le disposizioni legislative, statutarie e regolamentari in materia. Nelle società a responsabilità limitata ovvero nelle società soggette a direzione e coordinamento da parte di altro soggetto il
collegio sindacale verifica, altresì, che i finanziamenti dei soci non siano restituiti agli stessi, in violazione di quanto stabilito dal primo comma dell'art. 2467 c.c., in un momento di eccessivo squilibrio economicofinanziario della società. In caso di conversione del finanziamento in capitale di rischio il collegio sindacale verifica l'avvenuta rinuncia espressa da parte del socio finanziatore. La vigilanza dell'organo di controllo è finalizzata a scongiurare il rischio che attraverso la restituzione, vengano lese le ragioni dei creditori mediante un'indebita riduzione del patrimonio sociale. In particolare, si osserva che la disciplina dei finanziamenti dei soci di società a responsabilità limitata contenuta dall'art. 2467 c.c. introduce, per le imprese che si trovino in uno stato di squilibrio finanziario, un principio di corretto finanziamento la cui violazione comporta la riqualificazione imperativa del finanziamento in prestito postergato rispetto alla soddisfazione degli altri debitori. Tale principio si applica, in virtù del richiamo contenuto nell'art. 2497- quinquies c.c., anche alle società soggette all'altrui direzione e coordinamento. Versamenti dei soci e posizione del CNDCEC Per migliore coordinamento, si riporta a seguire l analisi svolta dal CNDCEC nel documento del 30 novembre 2012, avente ad oggetto l analisi delle problematiche relative ai bilanci delle società di piccole dimensioni. Il finanziamento dei soci è un'operazione piuttosto ricorrente nell'ambito delle società di minori dimensioni. La crisi economico-finanziaria di questi anni, caratterizzata da forti restrizioni del credito, poi, ha esteso il ricorso a tali finanziamenti per la copertura anche delle ordinarie necessità di liquidità da parte di un numero crescente di società. La diffusione di tale prassi ha amplificato l'interesse per un'opportuna informativa e comunicazione degli aspetti connessi a questa particolare tipologia di finanziamento. Sul versante della società erogante, il versamento di un importo, di un bene o servizio a titolo di finanziamento da parte di una società nei confronti di una società partecipata rappresenta per la società erogante un credito. Tali crediti devono essere iscritti in bilancio, in base alle disposizioni classificatorie del codice civile, tra le immobilizzazioni (macroclasse B, classe III, voce 2) o nell'attivo circolante (macroclasse C, classe II). Il testo codicistico prevede, poi, un'apposita esposizione dei crediti vantati nei confronti delle imprese controllate (rispettivamente B.III.2.a e C.II.2) e collegate (rispettivamente B.III.3.a e C.II.3). I finanziamenti verso altre società partecipate
che non soddisfano i requisiti per essere classificate come controllate o collegate sono iscritti nelle poste residuali comprendenti i crediti "verso altri" (rispettivamente B.III.2.d e C.II.5). Il Principio contabile nazionale OIC 15 I crediti dispone, tra le altre cose, che debbano essere separatamente indicati nella nota integrativa i crediti verso altri parti correlate all'impresa (OIC 15, E). Il disposto dell'art. 2427, punto 22-bis richiede, inoltre, una specifica informativa sulle operazioni con parti correlate che risultino contestualmente rilevanti e non effettuate alle normali condizioni di mercato (si veda il successivo punto 2). Si ritiene, quindi, che il combinato normativo, indipendentemente dalla forma giuridica della società erogante, renda necessario riportare in nota integrativa i finanziamenti infruttiferi. Tale indicazione appare, peraltro, utile per i lettori che desiderano conoscere la natura dei rapporti, gli eventuali rapporti "particolari" e contestualmente l'attività svolta in maniera sinergica dal gruppo. L'informativa separata dei crediti vantati verso società partecipate evita, inoltre, eventuali complicazioni di natura tributaria. La Corte di Cassazione, infatti, con Sentenza n. 2735 del 4 febbraio 2011 ha ritenuto che un finanziamento, seppure infruttifero, è da ritenersi erogato a titolo di mutuo e quindi produttivo di interessi che costituiscono componenti positivi di reddito imponibili per il soggetto erogatore se quest'ultimo non prova la natura gratuita del finanziamento erogato. Nello specifico, secondo la Cassazione, il finanziamento erogato da un socio si ritiene conferito a titolo di mutuo -e quindi produttivo di interessi- (art. 45, co. 2 del Tuir), in assenza di una prova contraria che risulti dal diverso titolo indicato dai bilanci allegati alla dichiarazione dei redditi. In altre parole, al contribuente spetta l'onere di provare la natura gratuita del finanziamento erogato in quanto non è sufficiente la mera enunciazione da parte del socio della destinazione del versamento ad incremento del capitale e l'assenza di dimostrazione contraria. Ne consegue che la predetta prova non può essere fornita con qualunque mezzo in quanto, come stabiliva l'art. 43 del Tuir, in vigore fino al 31 gennaio 2003 e attualmente sostituito dall'art. 46 del medesimo TUIR, "le somme versate alle società di persone dai loro soci si considerano date a mutuo se dai bilanci allegati alle dichiarazioni dei redditi della società non risulta che il versamento è stato fatto ad altro titolo". Secondo la Corte di Cassazione l'art. 43 del
Tuir conteneva una presunzione legale per la quale la prova contraria può essere data unicamente sulla base dei bilanci allegati alla dichiarazione dei redditi, considerato che la non onerosità del finanziamento risultante da altro documento (come ad esempio un verbale del Consiglio di amministrazione) non assume valore probatorio nell'ambito della fattispecie in questione. Questa norma, quindi, prevedeva espressamente che detta presunzione potesse essere superata unicamente dal fatto che l'"altro titolo" giuridico (differente dal "mutuo"), costituente la fonte del versamento del socio, risultasse dai bilanci allegati alle dichiarazioni dei redditi della società. In tal senso, anche l'attuale art. 46 del Tuir prevede che "le somme versate alle società commerciali e agli enti di cui all'art. 73, co. 1, lettera b) 12 del TUIR dai loro soci o partecipanti si considerano date a mutuo se dai bilanci o dai rendiconti di tali soggetti non risulta che il versamento è stato fatto ad altro titolo". In sintesi, al fine di costituire una prova idonea a vincere la presunzione in questione, è necessario che la gratuità del finanziamento soci emerga esplicitamente dai bilanci delle società che erogano il finanziamento, perché l'indicazione dell'"altro titolo" nel bilancio, quindi, costituisce indefettibile condicio iuris per il 12 Si tratta degli enti pubblici e privati diversi dalle società, nonché i trust, aventi per oggetto principale o esclusivo l'esercizio di attività commerciale, residenti nel territorio dello Stato (cosiddetti enti commerciali). (favorevole) superamento della presunzione legale di onerosità del prestito concesso dal socio alla società da lui partecipata. Per la società beneficiaria del finanziamento, i versamenti effettuati dai soci, a seconda dei casi, possono assumere per la società erogataria la natura di conferimenti a titolo di dotazioni patrimoniali, oppure di finanziamenti a titolo di capitale di credito 13. L'art. 2424 c.c. prevede che i debiti verso soci per finanziamenti siano iscritti nel passivo dello stato patrimoniale alla voce D3), con separata indicazione per ciascuna voce, degli importi esigibili oltre l'esercizio successivo. La posta accoglie tutti i finanziamenti concessi dai soci alla società sotto qualsiasi forma, per i quali la società ha un obbligo di restituzione. AI fini dell'iscrizione in bilancio, nella predetta voce non è rilevante la natura fruttifera o meno di tali debiti, né l'eventualità che i versamenti vengano effettuati da tutti i soci in misura proporzionale alle quote di partecipazione. La preventiva rinuncia dei soci al diritto alla restituzione è condizione necessaria per il loro eventuale passaggio a capitale trasformando così il finanziamento in apporto di capitale. La riserva costituita con la rinuncia al credito vantato dai soci, ha natura di riserva di capitale e può essere utilizzata sia per partecipare alla copertura 13 Si veda: Principio contabile nazionale OIC 28 Il patrimonio netto, B.
della perdita, sia per futuri aumenti di capitale. Il Principio contabile nazionale OIC 19 precisa che il saldo da esporre in bilancio esprime l'effettivo debito per capitale, interessi ed eventuali oneri accessori maturati alla data di bilancio, anche se gli interessi ed accessori sono addebitati successivamente a tale data 14. Per quanto riguarda l'informativa da fornire in nota integrativa, l'art. 2427 richiede l'indicazione delle seguenti informazioni con riguardo ai finanziamenti effettuati dai soci: - la ripartizione per scadenze; - la clausola di postergazione del finanziamento rispetto agli altri creditori (art. 2427, numero 19-bis c.c.). Il Principio contabile nazionale OIC 19 considera informazioni complementari da fornire nella nota integrativa: - le principali caratteristiche dei prestiti obbligazionari (ad es. modalità di rimborso e il tasso di interesse); - la scadenza, le modalità di rimborso e il tasso di interesse per i debiti assistiti da garanzia reale; - l'ammontare complessivo degli interessi passivi scorporati dal costo di un bene o servizio; 14 Cfr. Principio contabile nazionale OIC 19, I fondi per rischi ed oneri. Il trattamento di fine rapporto di lavoro subordinato. I debiti M.IV. - la natura e l'entità dei finanziamenti effettuati dai soci o dai soggetti che esercitano l'attività di direzione e coordinamento alla società, ripartiti per scadenze e con la separata indicazione di quelli con clausola di postergazione rispetto agli altri creditori. Con specifico riferimento a quest'ultimo punto, si rammenta che, nell'ambito della disciplina civilistica in materia di Srl, l'articolo 2467 c.c. prevede la postergazione del rimborso dei finanziamenti effettuati dai quotisti, nei casi in cui il venir meno di tali fonti risulterebbe penalizzante per la solidità finanziaria della società oltre che rischiosa per i terzi creditori 15. I finanziamenti dei soci possono, inoltre, rappresentare una casistica di operazioni con parti correlate, per la cui analisi si rinvia al paragrafo successivo. Tali operazioni sono indicate in nota integrativa - secondo quanto previsto dall'art. 2427, co.1, n.22-bis, c.c. nel caso in cui siano soddisfatte le richieste condizioni, ossia nel caso in cui contestualmente l'operazione sia: rilevante; e, 15 Si rammenta che il comma 2 dell'art. 2467 c.c. prevede che la postergazione riguarda i finanziamenti cosiddetti "anomali", vale a dire quelli che sono stati erogati, in qualsiasi forma effettuati, in un momento in cui, anche in relazione alla specifica attività svolta dalla società, risulta un eccessivo squilibrio dell'indebitamento rispetto al patrimonio netto oppure in presenza di una situazione finanziaria nella quale sarebbe stato ragionevole un conferimento. Di fatto sussiste una sorta di temporaneo divieto al rimborso del finanziamento in quanto prima della restituzione la società deve ricavare risorse sufficienti per la soddisfazione degli altri creditori.
non condotta a normali condizioni di mercato. Ai nostri fini, si rileva che l'operazione si considera non conclusa a normali condizioni di mercato se il finanziamento è stato concesso a condizioni che la società beneficiaria non avrebbe potuto ottenere qualora si fosse rivolta a soggetti diversi dalla parte correlata.