Diritto Civile Contemporaneo

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1 Diritto Civile Contemporaneo Rivista trimestrale online ad accesso gratuito ISSN Anno II, numero III, luglio/settembre 2015 La Cassazione su astreinte, danni punitivi e (funzione della) responsabilità civile Nicoletta Sciarratta

2 La Cassazione su astreinte, danni punitivi e (funzione della) responsabilità civile di Nicoletta Sciarratta La Corte di Cassazione, con la sentenza del n Rel. Nazzicone (già in Dir. civ. cont., 17 aprile 2015), si pronuncia sul delicato tema delle cc.dd. pene private nella specie, riguardo ad una particolare misura prevista dall ordinamento belga affermando il principio di diritto per cui le astreintes previste in altri ordinamenti dirette ad attuare, con il pagamento di una somma crescente con il protrarsi dell inadempimento, una coercizione per propiziare l adempimento di obblighi non coercibili in forma specifica, non sono incompatibili con l ordine pubblico italiano. La decisione in esame fornisce lo spunto per un attenta rimeditazione in merito alla funzione da attribuire alla responsabilità civile e al risarcimento del danno nel nostro ordinamento, ricollegandosi, in questo modo, ad un dibattito che già da tempo ha impegnato la migliore civilistica italiana (cfr. sui danni punitivi: PONZANELLI, I punitive damages nell esperienza nordamericana, in Riv. dir. civ., 1983, 4, 435 ss.; ID., I Danni Punitivi, in Nuova Giur. Civ. comm., 2008, 25 ss; CALABRESI, La complessità della responsabilità civile: il caso dei punitive damages, intervento svolto nelle Lezioni Pisane di Diritto civile, Scuola Superiore Sant Anna, Pisa, 25 maggio 2007; SPILLARE, I danni punitivi: mito o realtà?, in Studium Iuris, 2014, 1407 ss. Sulla funzione della responsabilità civile: ROPPO, Responsabilità oggettiva e funzione deterrente. Note sparse, in Nuova Giur. civ. comm., 2008, 288 ss., PATTI, Il risarcimento del danno e il concetto di prevenzione, in La resp. Civ., 2009, 165 ss; PERLINGERI, Le funzioni della responsabilità civile, in Rass. Dir. civ., 2011, 119 ss., MONATERI, La responsabilità civile, Torino, 1998, 19, ALPA, La responsabilità civile, Trattato di diritto civile, Milano, 1999, 132 ss., FRANZONI, Il danno risarcibile, Trattato della responsabilità civile, vol. 2, Milano, 2010, 734 ss.).

3 Diritto Civile Contemporaneo Anno II, numero III, luglio/settembre 2015 Rivista trimestrale online ad accesso gratuito ISSN Da sempre, soprattutto in giurisprudenza, l orientamento nettamente maggioritario in materia è stato nel senso di assegnarvi una funzione principalmente, se non esclusivamente, compensativa; infatti, l idea dominante era quella di vedere nella responsabilità civile uno strumento attraverso il quale risarcire solo i danni sofferti e ricostituire lo status quo ante, dovendosi negare che la stessa potesse, al contempo, mirare al raggiungimento di altre finalità (v. PONZANELLI, Danni punitivi, cit., 27-28; QUARTA, La funzione deterrente della responsabilità civile, Napoli, 2010, 142 ss.) Ma proprio questa recentissima sentenza della Cassazione lascia intravedere il manifestarsi di un interpretazione evolutiva del sistema, nel momento in cui fa proprie alcune considerazioni che già da anni sono state elaborate all interno del formante dottrinale. In questa decisione la Suprema Corte si è trovata ad affrontare il problema della compatibilità con l ordine pubblico italiano delle astreintes previste da altri ordinamenti, di quelle misure cioè che sono volte a coartare l adempimento di obblighi non coercibili in forma specifica, tramite il pagamento di una somma di denaro crescente con il protrarsi dell inadempimento stesso (su questa figura, cfr. DE STEFANO, L esecuzione indiretta: la coercitoria, via italiana alle astreintes, in Corr. mer., 2009, 1181 ss.; CAPPONI, Astreintes nel processo civile italiano?, in Giust. civ., 1999, II, 157 ss.; PATTI, Pena privata, in Dig. disc. priv., Torino, 1995, 349 ss.; PONZANELLI, Pena privata, in Enc. giur., XXII, Roma, 1990, 1 ss.; MOSCATI, Pena privata e autonomia privata, in Riv. dir. civ., 1985, 511 ss.). Nel dichiarare tali misure compatibili con l ordine pubblico, la Corte tocca anche il profilo qui esaminato, relativo al ruolo della responsabilità civile e al rapporto tra risarcimento e quella particolare figura rappresentata dai punitive damages, posto che, nella specie, uno dei motivi di ricorso si basava proprio sulla pretesa identificazione della misura coercitiva de qua con l istituto dei danni punitivi, non ammessi nel nostro ordinamento (su questo specifico profilo v. BARATTA, Diritto privato

4 internazionale, Milano, 2010, 284 ss. Sulla compatibilità tra punitive damages e ordine pubblico v. PONZANELLI, Danni punitivi: no grazie, in Foro it., 2007, I, 1461 ss.; PARDOLESI, Danni punitivi all indice?, in Danno e resp., 2007, 1126 ss.; SARAVALLE, I punitive damages nelle sentenze delle Corti europee e dei tribunali arbitrali, in Riv. dir. int. priv. proc., 1993, 867 ss.). In prima battuta la Corte si sofferma sul significato da attribuire all espressione ordine pubblico : tale clausola mira, innanzitutto, a salvaguardare la coerenza interna dell ordinamento e va interpretata restrittivamente, come anche chiarito dalla Corte di Giustizia in una recente pronuncia. Contrarietà all ordine pubblico non equivale a diversità di disciplina, tant è che al giudice è richiesto, piuttosto, di verificare se gli effetti dell applicazione di una determinata sentenza possano risultare in contrasto con i principi dell ordinamento, ma sotto lo specifico profilo della liceità. L ordine pubblico riguarda le regole fondamentali poste dalla Costituzione e dalla legge a base degli istituti giuridici e consiste nel complesso di principi fondanti l ordinamento e caratterizzanti la struttura eticosociale della comunità di riferimento in un determinato momento storico. Fatta questa premessa, la Suprema Corte non può che condividere la decisione della Corte territoriale che ha considerato l astreinte oggetto di impugnazione compatibile con l ordine pubblico italiano, attesa la presenza, nel corpus del codice di procedura civile, di un istituto come quello di cui all art. 614 bis ad essa assimilabile (su quest ultimo istituto cfr. CONSOLO, Una buona novella al c.p.c.: la riforma del 2009 (con i suoi artt. 360 bis e 614 bis) va ben al di là della sua dimensione processuale, in Corr. giur., 2009, 737 ss.; MAZZAMUTO, L esordio della comminatoria di cui all art. 614 bis nella giurisprudenza di merito, in Giur. it., 2010, 3 ss.; PROTO PISANI, La riforma del processo civile: ancora una legge a costo zero (note a prima lettura), in Foro it., V, 2009, 221 ss.). Quanto, invece, al principale motivo dedotto dai ricorrenti la presunta coincidenza tra la misura in esame e i danni punitivi la stessa Cassazione rievoca due dei suoi precedenti nei quali emerge chiaramente l atteggiamento di radicale chiusura da sempre manifestato a riguardo dalla giurisprudenza (trattasi di

5 Diritto Civile Contemporaneo Anno II, numero III, luglio/settembre 2015 Rivista trimestrale online ad accesso gratuito ISSN Cassazione n. 1183, in Foro it., 2007, 1460 ss. con nota di PONZANELLI, ult. op. cit., e di SPOTO, I punitive damages al vaglio della giurisprudenza italiana, in Nuova giur. civ. comm., 2007, 981 ss. e di Cassazione n. 1781, in Danno e resp., 2012, 609 ss. con nota di PONZANELLI, La Cassazione bloccata dalla paura di un risarcimento non riparatorio e in Corr. giur., 2012, 1068 ss. con nota di PARDOLESI, La Cassazione, i danni punitivi e la natura polifunzionale della responsabilità civile: il triangolo no!). In entrambi i casi la Corte doveva stabilire se riconoscere sentenze rese negli Stati Uniti in tema di responsabilità da prodotto difettoso che avevano condannato al pagamento di ingenti somme di denaro (peraltro in misura superiore rispetto a quanto chiesto dal danneggiato), con la precisazione, però, che solo nella prima delle due pronunce si indicava nella figura dei danni punitivi il titolo fondante il risarcimento, mentre nell altra non vi era alcun riferimento a tale figura, tant è che in questa seconda occasione, la Corte d Appello non aveva ravvisato alcun ostacolo al riconoscimento della decisione (Appello Venezia 15 ottobre 2001, in Nuova giur. civ. comm., 2002, 765 ss. con nota di CAMPEIS-DE PAULI, Danni punitivi, ordine pubblico e sentenze straniere delibande a contenuto anfibio, nonché in Riv. dir. int. priv proc., 2002, 1021 ss., con nota di CRESPI REGHIZZI, Sulla contrarietà all ordine pubblico di una sentenza straniera di condanna a punitive damages). Nel primo caso si era tentato di superare l ostacolo della contrarietà all ordine pubblico richiamando due fattispecie previste dal nostro ordinamento ed, in qualche modo, assimilabili ai punitive damages: la clausola penale e il danno morale. Nonostante l innegabile fascino della ricostruzione, la Suprema Corte non si è mostrata affatto sensibile a queste argomentazioni ed è anzi rimasta ferma sulla propria posizione: ha affermato, infatti, che l accostamento prospettato non poteva essere condiviso, atteso che la clausola penale è solo uno strumento di stimolo all adempimento e di agevolazione probatoria e che la figura del danno morale corrisponde pur sempre ad una lesione subìta dalla vittima dell illecito e

6 che solo a questa sarà ragguagliato il risarcimento, non potendosi scorgere nel risarcimento nessun altra funzione se non quella compensativa. Qualche anno dopo, il giudice di legittimità si limiterà a ribadire tali principi e ad affermare a chiare lettere l estraneità, rispetto al nostro sistema di responsabilità civile, di qualunque idea di sanzione. Tale diffidenza nei confronti dei danni punitivi va ricercata in quel lungo processo evolutivo che ha portato a separare nettamente la responsabilità civile da quella penale. Quel principio di netta divaricazione tra le due sfere ha portato le Corti a guardare con circospezione quelle figure di danno che travalicano la tipica funzione della responsabilità e che assumono connotati propriamente sanzionatori, considerati tipici dell area del penalmente rilevante. Solo lo Stato è considerato il titolare di una potestà punitiva, legittimato ad intervenire con sanzioni criminali quando siano offesi i valori fondamentali su cui si basa l equilibrio sociale, anche in funzione della tassatività delle ipotesi di illecito penale. Quindi, la punizione sarebbe compito inderogabile del legislatore penale e non potrebbe essere annoverata tra le finalità proprie del diritto civile. (cfr. PONZANELLI, Danni punitivi, cit., 27-28). Con questa giurisprudenza concorda peraltro una parte autorevole della dottrina, (CASTRONOVO, Del non risarcibile aquiliano: danno meramente patrimoniale, c.d. perdita di chance, danni punitivi, danno c.d. esistenziale, in Liber amicorum per F.D. Busnelli, Milano, 2008, 349 ss.) che scorge una conferma di tale tesi in alcuni dai normativi: in primo luogo nell art c.c. da cui si ricaverebbe l idea per cui l esclusiva finalità del risarcimento sia quella di ristorare il pregiudizio subìto; inoltre si sostiene che se gli si riconoscesse anche una funzione sanzionatoria, il fatto di responsabilità diventerebbe fonte di un arricchimento ingiustificato, quando il danno si dice non può e non deve essere risarcito in misura superiore alla mera riparazione; d altronde tale ricostruzione si reputa confermata anche dall istituto del risarcimento in forma specifica e dal fatto che quello per equivalente si risolva in una semplice traduzione in termini monetari della perdita in natura.

7 Diritto Civile Contemporaneo Anno II, numero III, luglio/settembre 2015 Rivista trimestrale online ad accesso gratuito ISSN In questo recente arresto giurisprudenziale si nota, invece, un cambio di prospettiva, in quanto la stessa Cassazione riconosce come nel nostro ordinamento siano presenti figure analoghe all astreinte, considerate come misure generali o speciali atte ad ottenere l adempimento di un obbligo mediante la pressione esercitata sulla volontà dell inadempiente. Oltre all art. 614 bis c.p.c., vengono citate quelle misure compulsorie indirette previste in tema di brevetti e marchi, quelle di cui all art. 114 del d.lgs. 140 del 2010, 140, comma 7 del codice del consumo o 709 ter c.p.c. (PALADINI, Misure sanzionatorie e preventive per l attuazione dei provvedimenti riguardo ai figli, tra responsabilità civile, punitive damages e astreintes, in Fam. Dir., 2012, 853 ss.; PLAIA, La inibitoria cautelare e la misura compulsoria a tutela del diritto d autore, in Contr. Impr, 2001, 750 ss.; D ALESSANDRO, Pronunce americane di condanna al pagamento di punitive damages e problemi di riconoscimento in Italia, in Riv. dir. civ., 2007, 395 ss.). Si tratta di interventi normativi con cui il legislatore ha introdotto strumenti di coartazione che paiono avere funzioni diverse da quelle tradizionali proprie del risarcimento del danno. La Corte poi fa riferimento all art 4. della legge 281 del 2006 in materia di intercettazioni telefoniche illegali e all art. 96, comma 3 c.p.c., introdotto dalla legge 69 del La prima disposizione citata, insieme alla disciplina dettata in tema di proprietà industriale, era già stata richiamata da parte della dottrina come esempio di fattispecie in cui l ammontare del risarcimento supera la misura del concreto danno subìto dalla vittima, in cui, pertanto, si assiste ad un allontanamento dal modello semplicemente riparatorio. La ratio di tali previsioni è quella di evitare arricchimenti ingiustificati e, sebbene, come già anticipato, determinino una deviazione dal modulo classico del danno-conseguenza (risarcimento delle sole conseguenze dannose sofferte) e finiscano col ristorare il danno-evento (la lesione), non si risolvono in misure a carattere punitivo, almeno non nell accezione tipica del common law. Infatti, il punto delicato è

8 esattamente questo, e consiste nel tenere distinti tali diversi piani, come fa anche la Cassazione nella pronuncia esaminata. Una volta conclusa l elencazione, la Corte constata, quindi, come lo strumento di coercizione indiretta del comportamento sia presente nel nostro ordinamento, senza che da ciò discenda, sic et simpliciter, una piena assimilazione tra tali figure e il danno punitivo. Invero, se da un lato il risarcimento del danno è chiaramente distinguibile dall astreinte in quanto presenta una funzione prettamente reintegrativa mentre l altra coercitiva (nello stesso senso DE STEFANO, L esecuzione indiretta, cit., 1181), probabilmente meno limpida è la differenza tra quest ultima e i punitive damages, i quali, secondo la Cassazione, hanno invece struttura e finalità diverse. Per gli ermellini, infatti, le differenze restano fondamentali: permane il fatto che l astreinte non ripara il danno in favore di chi l ha subito, ma minaccia un danno nei confronti di chi si comporterà in modo indesiderato. Quindi, entrambe le fattispecie presentano un tratto comune rappresentato dal fatto di mirare all adempimento, di stimolare comportamenti desiderati, ma l astreinte si limiterebbe a minacciare una conseguenza in danno dell inadempiente. La misura coercitiva indiretta, sostiene la Suprema Corte, riguarda un obbligo già posto all interno della relazione diretta tra le parti, in quanto derivante dal provvedimento giudiziale e da adempiersi in futuro, quando, invece, la caratteristica del danno punitivo sta nel fatto di mirare sì all adempimento futuro di un obbligo, restando però il contenuto suo proprio quello di sanzione per il responsabile ; prosegue affermando che il parallelismo si estende in senso inverso, perché l astreinte, se mira a convincere all adempimento, ex post funziona anche come sanzione per il suo contrario. Ed è qui che il ragionamento pare meno limpido e che, come spesso accade quando si abbandona il piano teorico, la distinzione si fa meno netta.

9 Diritto Civile Contemporaneo Anno II, numero III, luglio/settembre 2015 Rivista trimestrale online ad accesso gratuito ISSN Si intravede, e si apprezza, un certo percorso evolutivo che induce la Corte stessa ad accettare che il risarcimento, sia pure in un sistema che vede il suo perno nella funzione compensativa, abbia anche altre finalità. Un ultimo cenno, trattandosi di tema strettamente collegato a quello appena analizzato, va fatto al già citato art. 96, comma 3 c.p.c. (cfr. BUSNELLI, L enigmatico ultimo comma dell art. 96 c.p.c.: responsabilità aggravata o condanna punitiva?, in Danno e resp., 2012, 585 ss.; DALLA MASSARA, Terzo comma dell art. 96 c.p.c.: quando, quanto e perché?, in Nuova giur. civ. comm., 2011, 55 ss.), che sin dalla sua entrata in vigore, ha contribuito ad alimentare il dibattito relativo all attuale ruolo svolto dalla responsabilità civile e dal risarcimento nel nostro ordinamento. Secondo la ricostruzione più accreditata, il tratto caratteristico di tale disposizione va colto nella sua spiccata funzione sanzionatoria, diretta a scoraggiare l abuso del processo e a colpire iniziative processuali strumentali e pretestuose. Alcuni ritengono che tale carattere sia confermato da alcuni dati che differenziano tale comma dai due precedenti, quali la natura officiosa della pronuncia giudiziale, la mancata previsione dell onere di allegazione e di prova del danno, oltre che l assenza di qualunque riferimento all elemento soggettivo o ad indici di cui dovrebbe tenere conto il giudice sia in merito all an che al quantum della condanna. L opinione, tuttavia, è tutt altro che pacifica, registrandosi, anche in seno alla giurisprudenza, opinioni diverse circa la riconducibilità dell articolo citato all interno dell area della responsabilità civile. Da più parti si sostiene che sebbene il rimedio contemplato al terzo comma dell art. 96 non sia prettamente riparatorio, non si possa per questo automaticamente qualificare come punitivo; potrebbe essere etichettato come pena privata (come fanno, per esempio, Trib. Bari , in Foro it., 2011, I, 2171 ss., Trib. Varese , in Nuova giur. civ.,2010, 488 ss. o Cassazione n , in Foro it., 2011, I, 3134 ss.) che si contraddistingue per la mancanza di una necessaria corrispondenza tra il vantaggio pecuniario conseguito dal soggetto leso e il danno effettivamente patito,

10 concetto che ricorre anche nelle altre fattispecie già analizzate ed elencate nella pronuncia della Corte di Cassazione. Quest ultima, in definitiva, nel recente arresto, prendendo atto dell esistenza nel nostro ordinamento di numerose ipotesi di cc.dd. pene private non fa che riconoscere l enorme potenzialità dello strumento risarcitorio, che, anziché essere limitata al solo fine riparatorio, andrebbe pienamente sfruttata anche sugli altri versanti, con il solo sicuro limite di non consentire l ingresso nel nostro sistema di responsabilità civile di istituti che gli sono pur sempre estranei, quali appunto quello dei punitive damages. - Questa Nota può essere così citata: N. SCIARRATTA, La Cassazione su astreinte, danni punitivi e (funzione della) responsabilità civile, in Dir. civ. cont., 7 luglio 2015