Fallimento e rapporti pendenti

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1 Fallimento e rapporti pendenti Salvatore Sanzo Diana Burroni avvocati in Milano

2 LINEE GENERALI DELLA RIFORMA La legge delega art. 1, 6 co., lett. A), n. 7 l. 80/2005 ampliare termini per scelta curatore disciplinare patrimoni destinati disciplinare leasing In concreto introduzione di ulteriori fattispecie casistiche (affitto azienda, clausola compromissoria, contratti di durata) trasformazione natura art. 72 2

3 MODIFICAZIONE ART. 72 L art. 72 nel r.d. 267/1942 effetti del fallimento sulla vendita commi 1, 2 e 3 = fallimento compratore comma 4 = fallimento venditore diritto potestativo del curatore circa scioglimento subentro contraente in bonis solo potere di sollecitazione nel 1996 introduzione 5 comma correlato a disciplina trascrizione preliminare 3

4 MODIFICAZIONE ART. 72 L art. 72 nel d.lgs. N. 5/2006 norma generale contratto «ineseguito»: nozione analisi strutturale v. nuovo art. 72 commi 1, 2, 3 e 7 v. vecchio art. 72 commi 1, 2, 3 e 5 (comma 4 «trasferito» in 72bis, 1 comma, norma su vendita) problemi nascenti da conservazione struttura novità obiettive sospensione automatica estensione a preliminare risoluzione clausole scioglimento automatico 4

5 MODIFICAZIONE ART. 72 L art. 72 nel d.lgs. n. 169/2007 previsione su contratti traslativi ad effetti reali esclusione pretese risarcitorie ritrasferimento norma su preliminare di vendita trascritto introduzione norma su preliminare di vendita trascritto e relativo ad abitazione «principale» 5

6 PROBLEMATICHE INTERPRETATIVE DI ORDINE GENERALE Quesito di fondo: L art. 72 regola tutte le fattispecie contrattuali che si possono porre di fronte ad un fallimento appena aperto? 6

7 PROBLEMATICHE INTERPRETATIVE DI ORDINE GENERALE Fattispecie 1. Contratto tipico non regolato da nessuna norma fallimentare in linea di principio art. 72 ma v. art. 60 necessità verifica compatibilità schema causale e funzionale contratto art. 72 esemplificazione mutuo fallimento e fallimento mutuatario conclusioni applicabilità art. 72 solo e certamente a contratti che riproducono schema vendita negli altri casi: necessità verifica compatibilità regola generale con struttura contrattuale 7

8 PROBLEMATICHE INTERPRETATIVE DI ORDINE GENERALE Fattispecie 2. Contratto a schema causale simile ad altro contratto regolato da norma diversa da art. 72 esemplificazioni comodato subfornitura conclusione verifica caso per caso 8

9 PROBLEMATICHE INTERPRETATIVE DI ORDINE GENERALE Fattispecie 3. Contratto preliminare art. 72, 3 comma riproduzione problema generale su schema causale 9

10 PROBLEMATICHE INTERPRETATIVE DI ORDINE GENERALE Fattispecie 4. Contratti regolati da artt. 72bis e segg. applicazione regola specifica per difetto disciplina necessità verifica compatibilità con art

11 INEFFICACIA DELLE CLAUSOLE DI RISOLUZIONE AUTOMATICA Accezione del termine «risoluzione» Ratio della previsione normativa Applicabilità consequenziale ad applicabilità art. 72 Eccezione art

12 INEFFICACIA DELLE CLAUSOLE DI RISOLUZIONE AUTOMATICA Differenza rispetto alla previsione precedente dell art. 72, 2 comma Generalizzazione «indiscriminata» dell effetto sospensivo Condizioni di operatività della regola a) assoggettamento contratto ad art. 72 b) contratto ineseguito Esclusione di operatività della regola a) contratto già eseguito anche solo da una parte b) contratto con effetto traslativo già prodotto 12

13 EFFETTI OPERATIVI DELL ART. 72 Presupposti necessariamente concorrenti contratto rientrante nello schema causale astratto ipotizzato dall art. 72 contratto integralmente ineseguito o non integralmente eseguito da entrambi i contraenti mancato determinarsi dell effetto traslativo In presenza di questi presupposti sospensione automatica diritto potestativo curatore di optare per scioglimento / subentro 13

14 DISCIPLINA SUBENTRO CURATORE Necessità autorizzazione 72, 1 comma non più giudice delegato, ma comitato creditori: impropria funzione attribuita al comitato scelta compete a curatore: l autorizzazione è integrazione del suo potere dubbi circa o o ammissibilità ratifica successiva libertà forma manifestazione volontà subentro 14

15 EFFETTI DECISIONE SUBENTRO Contratto pienamente opponibile a curatore ed a fallimento Contratto insuscettibile di futura revoca Tutte le obbligazioni contrattuali a carico della massa Tutti i diritti contrattuali in capo alla massa Contratto integralmente imputabile a fallimento 15

16 LO SCIOGLIMENTO DEL CONTRATTO Dubbi circa necessità autorizzazione difetto previsione normativa maggiore coerenza di sistema necessità autorizzazione differenza tra effetto automatico scioglimento e necessità autorizzazione (esterno/interno) Produzione automatica scioglimento 72, 2 16

17 EFFETTI DELLO SCIOGLIMENTO Contratto ad esecuzione istantanea travolti ex tunc 72, 4 : obbligazioni già eseguite da restituire: contraente in bonis tenuto ad insinuazione 72, 4 : esclusione insorgenza pretese risarcitorie Contratti di durata effetto scioglimento ex nunc 17

18 POSIZIONE CONTRAENTE IN BONIS Potere di sollecitazione significativa riduzione per effetto ampliamento termine per curatore da otto a sessanta giorni Nei casi di subentro automatico diritti verso la massa 18

19 OPPONIBILITÀ AL CURATORE DELL EFFETTO RISOLUTIVO Necessità proposizione domanda prima del fallimento Limitazione effetti pronuncia dichiarativa o risolutiva Pretese risarcitorie secondo regole concorso 19

20 ESERCIZIO PROVVISORIO E RAPPORTI PENDENTI Esercizio provvisorio originario (art. 104, 7 comma) prosecuzione automatica facoltà curatore scioglimento/sospensione inversione regola generale art. 72 Esercizio provvisorio successivo applicabilità art. 72 Effetti alla cessazione dell esercizio provvisorio (art. 104, ultimo comma) 20

21 AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA E RAPPORTI PENDENTI Applicabilità medesimi principi esercizio provvisorio nel fallimento. 21

22 AFFITTO DI AZIENDA SUCCESSIVO E RAPPORTI PENDENTI Applicabilità artt e 2212 cod. civ. Subentro affittuario in rapporti pendenti 22

23 CONCORDATO PREVENTIVO E RAPPORTI PENDENTI Regole generali irrilevanza in astratto del concordato preventivo su rapporti pendenti conferma da difetto disciplina impossibilità applicazione analogica art. 72 difetto spossessamento conservazione disponibilità ed amministrazione patrimonio anche in concordato con cessione beni spossessamento solo successivo ad omologa impossibilità applicazione analogica artt. 72bis e segg. 23

24 CONCORDATO PREVENTIVO E RAPPORTI PENDENTI Eccezioni alla regola generale contraente in bonis può sospendere prestazione ex art cod. civ. possibilità che piano concordatario implichi improseguibilità di alcuni rapporti possibilità recesso ex art

25 COMPRAVENDITA Applicabilità integrale regole art. 72 Parificazione ipotesi fallimento venditore e compratore Effetto traslativo Art cod. civ. Effetti scioglimento Restituzione bene Crediti residui 25

26 CASI PECULIARI Preliminare non trascritto Preliminare trascritto: 72, 7 comma Preliminare trascritto di abitazione principale: 72, 8 comma Vendita di immobile da costruire: 72bis Vendita con riserva di proprietà: art

27 CONTRATTI DI LAVORO SUBORDINATO Persistente difetto di disciplina Progetto Trevisanato: sospensione automatica Art. 2119, 2 comma cod. civ. Dubbi sull applicabilità della regola generale di sospensione automatica 27

28 CONTRATTO DI LEASING Disciplina tipica per un contratto di atipico Tradizionale distinzione tra leasing traslativo e leasing di godimento sul piano generale effetti sul piano fallimentare Previsione di una norma specifica in materia fallimentare applicabilità ratio a leasing fuori dal fallimento? 28

29 ART. 72 QUATER Rinvio generalizzato all art. 72 Fallimento del concedente (72quater u.c.) prosecuzione automatica e necessaria del contratto utilizzatore conserva diritto a «riscatto» bene eventuale inadempimento utilizzatore = risoluzione secondo regole comuni rapporti regolati secondo contratti di durata 29

30 ART. 72 QUATER Fallimento utilizzatore sospensione automatica rapporto se curatore opta per prosecuzione applicazione regole contratti di durata se curatore opta per scioglimento concedente ha diritto a restituzione bene concedente ha obbligo di versare differenza tra maggiore somma ricavata da collocazione a valore di mercato e credito residuo per sorte capitale: riconoscimento autonomia causa finanziaria concedente ha diritto ad insinuarsi per maggiore somma credito rispetto ad incasso da allocazione per somme riscosse art. 67, 3 co., lett. a) insinuazione per credito da interessi 30

31 AFFITTO DI AZIENDA PREESISTENTE Contratto prosegue Fatta salva facoltà per entrambe le parti di recedere con preavviso di sessanta giorni Obbligo pagamento equo indennizzo Indifferenza fallimento concedente od affittuario 31

32 CONTRATTO DI LOCAZIONE Disciplina fallimentare per la sola locazione immobiliare Fallimento locatore prosecuzione contratto limitazione durata facoltà recesso per curatore termine manifestazione volontà recesso necessità opponibilità contratto a fallimento esclusione diritto prelazione art. 38 l. 392/78 obbligo corresponsione equo indennizzo per il caso di recesso 32

33 CONTRATTO DI LOCAZIONE Fallimento conduttore prosecuzione contratto facoltà per curatore di scioglimento senza vincoli se prosecuzione applicazione regole contratti di durata possibilità per il curatore di cedere il contratto con la cessione dell azienda inapplicabilità delle norme su prelazione ed indennità per la perdita dell avviamento 33