IL PROJECT FINANCING Lezione 3

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1 IL Lezione 3 Tecnologia dell Architettura Strumenti e Metodi della Produzione Corso D Prof. Arch. Gianni Bardazzi Prof. Arch. Nina Avramidou A.A

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3 1. Project Financing premessa definizione inquadramento normativo requisiti del promotore requisiti del concessionario presentazione proposta ambito oggettivo avviso indicativo termini di presentazione contenuti delle proposte primi adempimenti amministrazione valutazione proposte fase di gara diritto di prelazione società di progetto

4 PREMESSA E ormai consolidata la consapevolezza che il project finance può costituire uno strumento ordinario di investimento per tutte le pubbliche amministrazioni. Il project finance non è più solo lo strumento che, ricorrendo alla partnership pubblico-privata, consente la realizzazione e gestione delle opere pubbliche cosiddette calde, ma anche lo strumento per la realizzazione di opere fredde grazie la liberalizzazione del contributo pubblico che permette alle amministrazioni di cedere aree edificabili in proprietà al promotore, come contropartita. Ne consegue che il rapporto Pubblico/Privato e gli stessi strumenti di Partenariato (PPP) debbano svilupparsi a favore di nuovi modelli, fondati sulla certezza e stabilità che consentano riduzione di tempi e il sempre maggiore coinvolgimento del capitale finanziario privato in particolare sui progetti a finalità sociale e pubblica.

5 DEFINIZIONE (P.K Nevitt,, Project Financing, 1987) <<tecnica utilizzata per le operazioni di finanziamento di una specifica unita economica, appositamente creata per la realizzazione di un progetto, nelle quali il finanziatore fa affidamento sui flussi di reddito generati dall unita stessa quale sorgente dei fondi per il rimborso del prestito e sul patrimonio dell unita, quale garanzia collaterale>> tecnica di finanziamento per la realizzazione di un progetto flussi di reddito generati dall unita per il rimborso del prestito

6 INQUADRAMENTO Il Codice disciplina l istituto del project financing agli artt , nonché agli artt. 161 e 175 per le sole infrastrutture strategiche riproponendo pressoché pedissequamente la regolamentazione della legge n. 109/1994 e delle sue successive modificazioni. Unica novità sostanziale è l estensione della disciplina di cui al Capo III sul project financing ordinario (e non anche quello sulle infrastrutture strategiche) anche ai contratti aventi ad oggetto i servizi.

7 REQUISITI DEL PROMOTORE Art. 153 Dlgs 163/06 (art. 37-bis, Legge n. 109/1994) Soggetti legittimati che possono presentare proposte: <<Imprese appaltatrici (art. 34 Dlgs 163/06)>> <<Società di ingegneria (art. 90, comma 2, lettera f Dlgs 163/06)>> <<soggetti dotati di idonei requisiti tecnici, organizzativi, finanziari e gestionali, specificati dal regolamento>>

8 REQUISITI DEL PROMOTORE Art. 99 DPR 554/99 <<soggetti che svolgono in via professionale attività finanziaria, assicurativa, tecnico-operativa, di consulenza e di gestione nel campo dei lavori pubblici o di pubblica utilità e dei servizi alla collettività, che negli ultimi tre anni hanno partecipato in modo significativo alla realizzazione di interventi di natura ed importo almeno pari a quello oggetto della proposta. <<Possono presentare proposta anche soggetti appositamente costituiti, nei quali comunque devono essere presenti in misura maggioritaria soci aventi i requisiti di esperienza e professionalità>>.

9 REQUISITI DEL CONCESSIONARIO Art. 99 DPR 554/99 comma 3 <<Al fine di ottenere l'affidamento della concessione, il promotore deve comunque possedere, anche associando o consorziando altri soggetti, i requisiti previsti dall'articolo 98>>. il promotore può comunque possedere i requisiti in un momento successivo alla presentazione della proposta. il promotore può modificare la propria composizione soggettiva comunque, entro l inizio (a pena di esclusione) della procedura negoziata (TAR Lazio 1/2003 e Determinazione Autorità di Vigilanza dei Lavori Pubblici 24/2001).

10 PRESENTAZIONE PROPOSTA Art. 153 Dlgs 163/06 (art. 37-bis, Legge n. 109/1994) i soggetti <<possono presentare alle amministrazioni aggiudicatrici proposte relative alla realizzazione di lavori pubblici o di lavori di pubblica utilità, inseriti nella programmazione triennale di cui all'articolo 128, ovvero negli strumenti di programmazione formalmente approvati dall'amministrazione aggiudicatrice sulla base della normativa vigente, tramite contratti di concessione, di cui all'articolo 143, con risorse totalmente o parzialmente a carico dei promotori stessi>>. strettamente collegato alla concessione di lavori pubblici realizzazione della progettazione definitiva, esecutiva nonché dell esecuzione di lavori pubblici o di pubblica utilità, e di lavori ad essi strutturalmente collegati, nonché la loro gestione funzionale ed economica.

11 AMBITO OGGETTIVO In sostanza, dunque, l ambito oggettivo di operatività del project financing si presenta di gran lunga più ampio rispetto a quanto potrebbe desumersi dalla lettura del solo art Ricomprende la realizzazione e gestione rispettivamente di: lavori pubblici e di pubblica utilità; lavori direttamente e strutturalmente collegati ai lavori; servizi di pubblica utilità. Per avviare un operazione di project financing è necessario, comunque, che l opera (servizio) da realizzare sia gestibile economicamente.

12 AMBITO OGGETTIVO Il legislatore nazionale ha, inoltre, espressamente previsto e disciplinato che la realizzazione dell intervento possa avvenire con oneri non solo totalmente (come richiederebbe un project financing puro) ma anche solo parzialmente a carico del promotore. intervento economico da parte della pubblica amministrazione e consente una notevole flessibilità nella individuazione dei contenuti della proposta individuazione e definizione del prezzo intorno al quale ruota la sostenibilità dell intero progetto

13 AMBITO OGGETTIVO Presupposto per la presentazione della proposta possono essere presentate proposte per interventi <<inseriti nella programmazione triennale di cui all'articolo 128, ovvero negli strumenti di programmazione formalmente approvati dall'amministrazione aggiudicatrice>>. I soggetti <<possono presentare alle amministrazioni aggiudicatrici, nell'ambito della fase di programmazione, proposte d'intervento relative alla realizzazione di opere pubbliche o di pubblica utilità e studi di fattibilità.

14 AVVISO INDICATIVO Art. 153 comma 3 Dlgs 163/06 <<Entro venti giorni dall'avvenuta approvazione dei programmi le amministrazioni aggiudicatrici rendono pubblica la presenza negli stessi programmi di interventi realizzabili con capitali privati, in quanto suscettibili di gestione economica, pubblicando un avviso indicativo>> L'avviso deve contenere: i criteri in base ai quali si procede alla valutazione comparativa tra le eventuali diverse proposte; indicare espressamente che è previsto il diritto a favore del promotore ad essere preferito ove lo stesso intenda adeguare il proprio progetto alle eventuali offerte economicamente più vantaggiose presentate dai soggetti offerenti nella fase di gara.

15 TERMINI DI PRESENTAZIONE Art. 153 comma 1 Dlgs 163/06 <<Le proposte sono presentate entro il 30 giugno di ogni anno oppure, nel caso in cui entro tale scadenza non siano state presentate proposte per il medesimo intervento, entro il 31 dicembre>> Sono termini perentori Non (è) possibile prevedere termini diversi per la presentazione delle proposte

16 CONTENUTI PROPOSTE Art. 153 comma 1 Dlgs 163/06 <<studio di inquadramento territoriale e ambientale>> <<uno studio di fattibilità>> <<un progetto preliminare>> <<una bozza di convenzione>> <<un piano economico-finanziario asseverato da un istituto di credito o da una società di revisione>> <<una specificazione delle caratteristiche del servizio e della gestione>> <<l'indicazione degli elementi e criteri di valutazione dell'offerta>> <<l'importo delle spese sostenute per la predisposizione della proposta (max 2,5% dell'investimento)>>

17 PRIMI ADEMPIMENTI AMMINISTRAZIONE Art. 153 comma 4 Dlgs 163/06 Entro quindici giorni dalla ricezione della proposta, le amministrazioni aggiudicatrici provvedono: 1. alla nomina e comunicazione al promotore del responsabile del procedimento; 2. alla verifica della completezza dei documenti presentati e ad eventuale dettagliata richiesta di integrazione. la possibilità di un integrazione non consente di modificare i contenuti minimi essenziali della proposta

18 VALUTAZIONI PROPOSTE Art. 154 Dlgs 163/06 (art. 37-ter, Legge n. 109/1994) <<entro quattro mesi dalla ricezione della proposta del promotore le amministrazioni aggiudicatrici valutano la fattibilità delle proposte e verificano l'assenza di elementi ostativi alla loro realizzazione e, provvedono ad individuare quelle che ritengono di pubblico interesse>>. I termini fissati sono sollecitatori e non perentori <<il responsabile del procedimento concorda per iscritto con il promotore un più lungo programma di esame e valutazione>>

19 ELEMENTI DI VALUTAZIONE Art. 83 Dlgs 163/06 a titolo esemplificativo: il prezzo; la qualità; il pregio tecnico; le caratteristiche estetiche, funzionali e ambientali; la redditività; il termine di consegna o di esecuzione; la durata del contratto; le modalità di gestione; il livello e i criteri di aggiornamento delle tariffe da praticare agli utenti; le garanzie offerte dal promotore

20 VALUTAZIONI PROPOSTE La valutazione di rispondenza al pubblico interesse prevede per la PA una ampia discrezionalità. Una proposta idonea e fattibile sotto il profilo tecnico può non essere conforme agli interessi pubblici che la PA assume rilevanti in un determinato momento storico. La P.A. può apportare/chiedere modifiche al progetto

21 VALUTAZIONI PROPOSTE Art. 155 Dlgs 163/06 (art. 37-quater, Legge n. 109/1994) I amministrazione è legittimata ad apportare eventualmente delle modifiche al progetto presentato dal promotore. Tali modifiche possono consistere unicamente in lievi correttivi e non in interventi tali da alterare il quadro finanziario proposto dal promotore Le modifiche alla proposta del promotore devono essere rappresentate formalmente con l indicazione puntuale e adeguatamente dettagliata di ogni parametro ritenuto utile (TAR Liguria, Sez. I - Sentenza 28 gennaio 2005 n. 118)

22 VALUTAZIONI PROPOSTE Art. 155 Dlgs 163/06 (art. 37-quater, Legge n. 109/1994) <<Entro tre mesi di ogni anno>> le amministrazioni aggiudicatrici procedono per la proposta di pubblico interesse individuata a: indire una gara ponendo a base di gara il progetto preliminare del promotore, eventualmente modificato (lievi correttivi della amministrazione) da svolgere con il criterio dell'offerta economicamente più vantaggiosa; aggiudicare la concessione mediante una procedura negoziata da svolgere fra il promotore e i soggetti (max 2) che hanno presenta le migliori offerte nella gara; La proposta del promotore posta a base di gara è vincolante per lo stesso qualora non vi siano altre offerte nella gara ed è garantita dalla cauzione

23 GARA Art. 155 Dlgs 163/06 L amministrazione può prevedere nel bando di gara la possibilità del ricorso a uno o più rilanci per quanto attiene agli elementi quantitativi (prezzi, tariffe, durata concessione, tempi di esecuzione, ecc.) delle offerte presentate (Determinazione n. 20 /2001) TUTTAVIA L amministrazione deve preventivamente valutare in ossequio ai principi generali di rispetto dei criteri di efficacia e tempestività dell azione amministrativa l esistenza dei presupposti per spingersi oltre la seconda sessione del rilancio.

24 DIRITTO DI PRELAZIONE la prelazione del promotore consiste nel consentire l aggiudicazione in favore del promotore purché si adegui alla migliore offerta della gara oggetto di esplicita censura da parte della Commissione europea in quanto restrittivo della libera concorrenza sotto il profilo della parità di trattamento fra i concorrenti Il legislatore ha ritenuto di risolvere il conflitto introducendo degli specifici adempimenti pubblicitari nell avviso a carico della stazione appaltante

25 SOCIETA DI PROGETTO Art. 156 Dlgs 163/06 (art. 37-quinquies, Legge n. 109/1994) Il bando di gara deve prevedere che la costituzione della società di progetto (in forma di società per azioni o a responsabilità limitata, anche consortile) sia: Facoltà per l aggiudicatario Obbligo per il concessionario Il bando di gara indica l'ammontare minimo del capitale sociale della società ma non può richiedere una determinata forma per la costituzione della società di progetto

26 SOCIETA DI PROGETTO Art. 156 Dlgs 163/06 Il contratto di concessione stabilisce le modalità per l'eventuale cessione delle quote della società di progetto Tali modalità devono essere indicate già nello schema di contratto posto a base di gara perché è essenziale che i concorrenti conoscano a quali condizioni possono cedere le azioni e coinvolgere nuovi soggetti nella compagine societaria L ingresso nel capitale sociale di nuovi soci può avvenire non solo mediante l acquisto di quote cedute da soci uscenti ma anche attraverso l aumento del capitale sociale

27 SOCIETA DI PROGETTO Art. 156 Dlgs 163/06 La società di progetto diventa concessionaria e subentra all aggiudicatario nei rapporti con l amministrazione I lavori da eseguire e i servizi da prestare da parte della società si intendono realizzati e prestati in proprio anche nel caso siano affidati direttamente dalle suddette società ai propri soci Con la propria organizzazione di impresa Attraverso imprese collegate