LA SCISSIONE Aspetti Civilistici

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1 Università degli Studi di L Aquila Facoltà di Economia Corso di Tecnica professionale A.A LA SCISSIONE Aspetti Civilistici Lezione del 07 dicembre

2 Principi generali Con l operazione di scissione, la società che si scinde suddivide il proprio patrimonio e lo trasferisce in una o più altre società; in contropartita, ai suoi soci sono assegnate azioni o quote di queste ultime. Ciò significa che la società scissa subisce comunque una riduzione del proprio patrimonio; dove tale riduzione arrivi all intera entità del patrimonio medesimo, si può anche configurare lo scioglimento della società PLURALITA DI SCOPI VARIETA DELLE CONFORMAZIONI DELLA SCISSIONE 2

3 Principi generali VARIETA DELLE CONFORMAZIONI DELLA SCISSIONE IN BASE ALLA CONTINUAZIONE O ESTINZIONE DELLA SOCIETA SCISSA Art c.c. SCISSIONE TOTALE: quando la società trasferisce l intero suo patrimonio a due o più società beneficiarie, con contestuale assegnazione di nuove azioni o quote di queste ultime ai soci della prima, che si estingue Società scissa Società scissa Società beneficiaria 1 Società beneficiaria 2 SCISSIONE PARZIALE: quando la società scissa trasferisce solo una parte del suo patrimonio a una (o più) società beneficiaria/e, con contestuale assegnazione di nuove azioni o quote di questa/e ultima/e ai soci della prima, che continua a rimanere in vita con il patrimonio non trasferito Società scissa Società scissa Società beneficiaria 1 Società beneficiaria 2 3

4 Principi generali VARIETA DELLE CONFORMAZIONI DELLA SCISSIONE IN BASE ALLA PREESISTENZA O MENO DEL SOGGETTO GIURIDICO BENEFICIARIO SCISSIONE CON COSTITUZIONE DI NUOVA SOCIETA : la/e società beneficiaria/e si costituiscono a seguito della scissione mediante il trasferimento del patrimonio (parziale o totale) effettuato dalla società scissa SCISSIONE PER INCORPORAZIONE: la/e società beneficiaria/e effettua, a fronte del patrimonio ricevuto dalla società scissa, un aumento di capitale sociale con contestuale emissione di azioni o quote da assegnare ai soci della società scissa 4

5 Principi generali La scissione totale deve attuarsi mediante assegnazione del patrimonio necessariamente a più società 1. Se la scissione totale venisse attuata mediante assegnazione del patrimonio a una sola società beneficiaria preesistente, saremmo, in realtà, in presenza di una fusione per incorporazione 2. Se la scissione totale venisse attuata mediante assegnazione del patrimonio a una sola società beneficiaria di nuova costituzione, saremmo in presenza di una trasformazione 5

6 Principi generali VARIETA DELLE CONFORMAZIONI DELLA SCISSIONE IN BASE AI DIFFERENTI CRITERI DI RIPARTIZIONE DELLE NUOVE AZIONI O QUOTE EMESSE DALLA/E SOCIETA BENEFICIARIA/E E DA ASSEGNARE AI SOCI DELLA SOCIETA SCISSA SCISSIONE PROPORZIONALE: quando le azioni o quote emesse dalla/e società beneficiaria/e vengono assegnate ai soci della società scissa in proporzione alle azioni o quote dagli stessi detenute SCISSIONE NON PROPORZIONALE: quando la partecipazione dei soci nelle/a società beneficiaria/e non è proporzionale a quella detenuta nella società scissa (con conseguente cambiamento della preesistente compagine sociale ed eventuale modifica del soggetto economico dominante) 6

7 Principi generali SCISSIONE TOTALE A 50% B 50% Società scissa A B 50% 50% Società scissa Società beneficiaria 1 Società beneficiaria 2 Società beneficiaria 1 50% 50% 50% 50% 100% A B A B A Società scissa Società scissa Società beneficiaria 2 100% B 7

8 Principi generali SCISSIONE PARZIALE A 50% B 50% A B 50% 50% A 50% B 50% Società scissa Società scissa A B 50% 50% A 100% B Società scissa Società scissa 100% 8

9 Principi generali PLURALITA DI SCOPI 1. Processo di aggregazione di unità aziendali La società scissa trasferisce tutto o parte del suo patrimonio a una o più società già esistenti ESIGENZE DI ESPANSIONE 2. Processo di ridimensionamento delle strutture esistenti, utili al risanamento di situazioni di crisi aziendale La società scissa trasferisce tutto o parte del suo patrimonio a due o più società di nuova costituzione ESIGENZE DI RIDIMENSIONAMENTO E RISANAMENTO DI SISTEMI AZIENDALI IN DIFFICOLTA 9

10 Principi generali PLURALITA DI SCOPI Rimedio successivo a precedenti operazioni di aggregazione, che hanno portato a strutture deludenti rispetto alle aspettative Costituire una società preposta all espletamento di una nuova attività economica, reputata ad alto rischio, con conseguente possibilità di evitare ripercussioni negative, in caso di insuccesso, sulla combinazione produttiva preesistente Strumento di riorganizzazione di gruppi di imprese, per esempio unificando in un unica società, frutto della scissione da una o più altre società del gruppo, servizi comuni da svolgersi nell interesse di tutte Risanamento delle imprese in crisi, attraverso la separazione di attività operative in perdita da quelle redditizie; le prime, facenti capo alla società scissa, saranno poi messe in liquidazione Ragioni di natura prettamente finanziaria, quando il distacco di singole aree di business serve a favorire il reperimento di finanziamenti o ad agevolare operazioni di disinvestimento Metodo di cessazione dell impresa e di sistemazione dei rapporti patrimoniali tra i soci, consentendo di ripartire il patrimonio aziendale in più patrimoni a più società beneficiarie, con compagini sociali diverse tra loro e da quella della società scissa 10

11 Procedimento di scissione PROGETTO DI SCISSIONE DELIBERA DI SCISSIONE ATTO DI SCISSIONE 11

12 Progetto di scissione 1. Tipo, denominazione o ragione sociale, sede 2. Atto costitutivo della nuova società o modifiche se preesistente 3. Rapporto di cambio ed eventuale conguaglio in denaro 4. Modalità di assegnazione delle azioni o delle quote delle società beneficiarie 5. Data di godimento delle azioni o delle quote 6. Data imputazione in bilancio delle operazioni delle società partecipanti 7. Trattamento riservato a soci particolari 8. Vantaggi per gli amministratori Il progetto costituisce un unico documento, redatto dall organo amministrativo delle società che partecipano alla scissione. Esso deve informare i soci sulle caratteristiche e sulle condizioni dell operazione. Sarà predisposto dall organo amministrativo della scissa ove le beneficiarie siano costituite ex novo, ovvero redatto congiuntamente in caso di beneficiarie preesistenti 12

13 Progetto di scissione 3. Rapporto di cambio Indica il rapporto in base al quale saranno assegnate ai soci delle società che si scindono le azioni o quote delle società beneficiarie Determina la partecipazione dei soci delle società coinvolte nell operazione al capitale della società beneficiaria Determina, di regola, l ammontare del capitale della società beneficiria Competenza dell organo amministrativo 13

14 Progetto di scissione L art prescrive che è consentito un conguaglio in denaro, purché non superiore al 10% del valore nominale delle azioni o quote attribuite 14

15 Progetto di scissione Informazioni specifiche per la scissione a) Esatta descrizione degli elementi patrimoniali da assegnare a ciascuna delle società beneficiarie e dell eventuale conguaglio in denaro Elemento dell attivo non desumibile dal progetto SCISSIONE TOTALE SCISSIONE PARZIALE Ripartito tra le società beneficiarie in proporzione alla quota del patrimonio netto assegnato a ciascuna di esse Rimane in capo alla società trasferente 15

16 Progetto di scissione Elemento del passivo SCISSIONE TOTALE Rispondono le società beneficiarie La responsabilità solidale è limitata al valore effettivo del PN attribuito a ciascuna società beneficiaria SCISSIONE PARZIALE Rispondono in solido la società scissa e le società beneficiarie b) Criteri di distribuzione delle azioni o quote della società beneficiaria, indicazione peculiare della scissione potendosi prevedere ipotesi di scissione non proporzionale SCISSIONE NON PROPORZIONALE Il progetto deve prevedere il diritto dei soci che non approvino la scissione di far acquistare le proprie partecipazioni per un corrispettivo determinato alla stregua dei criteri previsti per il recesso, indicando coloro a cui carico è posto l obbligo di acquisto Art ter se scissa società di capitali Art se scissa società a responsabilità limitata Art se scissa società di persone 16

17 Progetto di scissione Tempi indicati nel progetto di scissione data dalla quale le nuove azioni o quote partecipano agli utili data a decorrere dalla quale le operazioni delle società partecipanti alla scissione sono imputate al bilancio della società beneficiaria 17

18 Progetto di scissione Pubblicità del progetto di scissione Deposito per l iscrizione al registro delle imprese del luogo ove hanno sede le società partecipanti alla scissione Tra la data di iscrizione del progetto di scissione al registro delle imprese e la data della delibera assembleare devono intercorrere 30 giorni TERMINE RINUNCIABILE CONSENSO UNANIME DEI SOCI Il termine di 30 giorni non è ridotto alla metà Non vi è il richiamo all art quater C.C. 18

19 Documentazione informativa SITUAZIONE PATRIMONIALE 2506-ter Norme applicabili Art ter, comma 1, C.C. RELAZIONE DEGLI AMMINISTRATORI Art ter, comma 1 e 2, C.C. RELAZIONE DEGLI ESPERTI Art ter, comma 3, C.C. L organo amministrativo può essere esonerato dalla redazione di tali documenti con il consenso unanime dei soci delle società partecipanti alla scissione PREVALENZA DELL INTERESSE DEI SOCI 19

20 Situazione patrimoniale di scissione In ipotesi di scissione con società beneficiaria costituita ex novo l obbligo spetta solo all organo amministrativo della scissa Non può essere anteriore di oltre 120 giorni al giorno in cui il progetto di fusione è depositato nella sede della società La SP può essere sostituita con il bilancio di esercizio se è stato chiuso non oltre sei mesi prima del giorno del deposito del progetto di scissione Per la redazione della SP devono essere utilizzati gli stessi criteri di valutazione dettati dal legislatore per il bilancio di esercizio Fornire ai soci e ai terzi informazioni aggiornate sullo stato patrimoniale delle società coinvolte nell operazione, al fine di valutare le iniziative da adottare a tutela dei propri interessi. In tal modo i soci sono in grado di valutare l opportunità di aderire alla scissione ed i creditori possono valutare l opportunità di fare opposizione alla scissione ai sensi dell art c.c. La situazione patrimoniale è composta dallo S.P., dal C.E. e dalla N.I. 20

21 La relazione degli amministratori deve essere redatta dagli amministratori delle società partecipanti alla scissione Il fine è quello di illustrare il progetto di scissione ed in particolare: Informazioni strategiche inerenti gli aspetti economico-finanziari ed i vantaggi Informazioni operative inerenti gli aspetti giuridici, la tempistica Modalità di determinazione del rapporto di cambio 21

22 La relazione degli amministratori Deve, inoltre, contenere: 1. L illustrazione dei criteri di distribuzione delle azioni o quote 2. L indicazione del valore effettivo del patrimonio netto assegnato alle società beneficiarie e di quello che eventualmente rimanga alla società scissa 22

23 La relazione degli esperti Uno o più esperti devono redigere una relazione sulla congruità del rapporto di cambio proposto Metodo/i seguiti per la determinazione del rapporto di concambio proposto e i valori risultanti dall applicazione di ciascuno di essi Art ter, comma 3, C.C. Parere sull adeguatezza del metodo Indicazione eventuali difficoltà di valutazione La relazione non è richiesta quando la scissione avviene mediante la costituzione di una o più società e non siano previsti criteri di attribuzione delle azioni o quote diversi da quello proporzionale: non vi sono gruppi di soci con interessi confliggenti da tutelare 23

24 La relazione degli esperti Chi è l esperto? L esperto o gli esperti devono essere scelti tra i soggetti iscritti all albo dei revisori contabili o tra le società di revisione iscritti al registro istituito presso il Ministero di Giustizia L esperto è incaricato dal Tribunale del luogo in cui ha sede la società se la società scissa o le società beneficiarie sono S.p.A. o S.a.p.a. L esperto è scelto fra le società di revisione se la società è quotata su mercati regolamentati 24

25 La relazione degli esperti Poteri dell esperto Ciascun esperto ha diritto di ottenere dalle società partecipanti alla scissione tutte le informazioni e i documenti utili e di procedere a ogni necessaria verifica. Responsabilità dell esperto L esperto risponde dei danni causati alle società partecipanti alla scissione, ai loro soci e ai terzi e si applicano le disposizoni dell art. 64 c.p.c. 25

26 Deposito e pubblicità dei documenti informativi devono restare depositati in copia, nella sede delle società partecipanti alla scissione, durante i trenta giorni che precedono l assemblea e finché la scissione sia stata deliberata, i seguenti documenti 1 2 Progetto di scissione, relazione degli amministratori e relazione degli esperti Bilanci degli ultimi tre esercizi 3 Situazioni patrimoniali Rinunciabilità del termine 26

27 Decisione di scissione: approvazione del progetto Il progetto di scissione deve essere approvato dai soci delle società che partecipano alla scissione Maggioranza dei soci.. Art c.c: unanimità dei consensi Secondo le norme previste per la modifica dell atto costitutivo 27

28 Decisione di fusione: approvazione del progetto SOCIETA A RESPOSABILITA LIMITATA FACOLTA DI RECESSO: 2473 C.C. SOCIETA PER AZIONI NON PREVISTA ESPRESSAMENTE. SOLO SE LA SCISSIONE COMPORTA NEL CONTEMPO UN CAMBIAMENTO DELL OGGETTO SOCIALE O UN MUTAMENTO DEL TIPO SOCIALE, ECC. 28

29 Pubblicità della decisione di scissione La deliberazione di scissione deve essere depositata per l iscrizione nel registro delle imprese insieme con i documenti indicati nell art septies c.c. La deliberazione di scissione deve essere depositata per l iscrizione nel registro delle imprese insieme con i documenti indicati nell art septies c.c. Se la società beneficiaria è una società di capitali 29

30 Opposizione dei creditori e tutela dei soci La scissione è attuabile trascorsi 60 giorni dall iscrizione della delibera di scissione Consenso dei creditori delle società partecipanti Creditori autorizzati sono quelli precedenti al deposito e pubblicazione del progetto di scissione No consenso pagamento o deposito somme presso una banca salvo che la relazione degli esperti sia redatta per tutte le società partecipanti alla scissione da un unica società di revisione la quale asseveri che la situazione patrimoniale e finanziaria della società rende non necessarie garanzie a tutela dei terzi 30

31 Obbligazionisti Approvata dall assemblea degli obbligazionisti = no opposizione da parte del singolo Pubblicazione nella G.U. almeno 90 giorni prima del iscrizione del progetto di scissione Chi non ha esercitato la conversione deve mantenere gli stessi diritti ante scissione DIRITTO DI CONVERSIONE ENTRO 30 GIORNI 31

32 Atto di scissione Dopo 60 gg. dall iscrizione nel R.I. delle delibere di scissione viene redatto l atto di scissione L atto di scissione (trascorsi i 60 gg.) potrà essere stipulato subito dopo o comunque in tempi ragionevoli a cura dei soggetti cui spetta la rappresentanza legale della solo società scissa o della scissa e delle beneficiarie qualora le stesse siano preesistenti: quando tutte le beneficiarie fossero di nuova costituzione, l atto di scissione consisterebbe in un atto unilaterale Atto registrato entro 30 gg. a cura del Notaio nell ufficio del registro ove hanno sede le società partecipanti alla scissione. 32

33 Effetti della scissione Le società beneficiarie subentrano nei diritti, negli obblighi e nei rapporti facenti capo alla società scissa, non indiscriminatamente, bensì singolarmente e nei precisi termini stabiliti dal progetto di scissione Ultima delle iscrizioni dell atto di scissione nell ufficio del registro delle imprese in cui sono iscritte le società beneficiarie Possibile solo nelle scissioni per incorporazione Di natura strettamente contabile 33

34 Bilancio post scissione Iscritte ai valori risultanti dalle scritture contabili alla data di efficacia della scissione Differenze di scissione Originate dalla divergenza tra il patrimonio netto contabile della società trasferente e l importo dell aumento del capitale sociale della società ricevente (e quindi del valore nominale della nuova partecipazione emessa da quest ultima per effetto della scissione e assegnata ai soci della società scissa) o del valore di carico della partecipazione nella società scissa posseduta dalla società beneficiaria 34

35 Effetti della scissione Ciascuna società è solidalmente responsabile, nei limiti del patrimonio netto a essa assegnato o rimasto, dei debiti della società scissa non soddisfatti dalla società cui fanno carico Art bis, comma 3, C.C. 35

36 Società scissa interamente possedute se l atto costitutivo o lo statuto lo prevedono è possibile procedere alla scissione con la sola deliberazione, risultante da atto pubblico, degli organi amministrativi i soci della beneficiaria che rappresentano almeno il 5% possono opporsi e chiedere delibera assemblea Entro otto giorni dal deposito del progetto di fusione presso il Registro delle Imprese 36

37 Società scissa posseduta al 90% Non è necessaria la relazione degli esperti sul rapporto di concambio I soci del 10% hanno diritto di far acquisire dalla incorporante le loro azioni o quote se l atto costitutivo o lo statuto lo prevedono è possibile procedere alla scissione con la sola deliberazione degli organi amministrativi quanto alla società beneficiaria Iscrizione del progetto di scissione presso Registro Imprese trenta giorni prima della data fissata per la decisione di scissione da parte della società scissa 37