Lezione 8. La scissione: tipologie, qualificazioni, modalità di assegnazione di azioni o quote, progetto di scissione

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1 Lezione 8 La scissione: tipologie, qualificazioni, modalità di assegnazione di azioni o quote, progetto di scissione

2 Un istituto recente La scissione è un operazione originariamente non prevista nel codice civile È stata introdotta soltanto con l emanazione del D. Lgs. 16 gennaio 1991 n. 22, che ha recepito la III e VI direttiva CEE Procedure analoghe a quelle della fusione 2

3 In cosa consiste (art c.c. ) Con la scissione una società assegna l intero suo patrimonio a più società, preesistenti o di nuova costituzione, o parte del suo patrimonio, in tal caso anche ad una sola società, e le relative azioni o quote ai suoi soci NB: assegna e non trasferisce 3

4 Quando avviene la scissione Ristrutturazione finanziaria Agevolazione dei processi di liquidazione Riassetto organizzativo e produttivo Diversificazione degli investimenti, con creazione di più società focalizzate su specifiche attività, servizi o prodotti Ridefinizione del core business Attenzione a scissioni realizzate in fasi di poco antecedenti al manifestarsi di situazioni di crisi di impresa. Rischio di pregiudizio per i creditori sociali 4

5 Due tipologie di scissione A. Scissione totale B. Scissione parziale 5

6 A) Scissione totale La società che effettua la scissione (società scissa) assegna l intero l patrimonio a più società preesistenti o di nuova costituzione (società beneficiarie), le cui quote o azioni sono assegnate ai soci che costituivano la compagine sociale della scissa, mantenendo inalterata la percentuale di partecipazione 6

7 Esempio scissione totale La società Alfa è posseduta per il 60% dal socio A e per il 40% dal socio B. È deliberata una scissione totale nelle società di nuova costituzione Beta e Gamma Al termine dell operazione, a prescindere dalle attività e passività assegnate all una e all altra società, il socio A si troverà a detenere il 60% di Beta e di Gamma e il socio B il 40% di entrambe Socio A Socio B Socio A Socio B 60% 40% Alfa 60% 60% 40% Beta 40% Gamma 7

8 Attenzione Condizione essenziale è la presenza di più società beneficiarie Qualora fosse una soltanto, l operazione assumerebbe i connotati di una fusione per incorporazione in caso di beneficiaria preesistente di una trasformazione in caso di beneficiaria di nuova costituzione 8

9 B) Scissione parziale La società scissa assegna soltanto una parte del patrimonio ad una o più società, le cui quote o azioni sono anch esse assegnate ai soci che costituivano la compagine sociale della scissa, mantenendo inalterata la percentuale di partecipazione La società scissa rimane in vita, pur se con un patrimonio ridotto 9

10 Esempio scissione parziale La società Alfa è posseduta per il 60% dal socio A e per il 40% dal socio B. È deliberata una scissione parziale nella società di nuova costituzione Beta Al termine dell operazione, a prescindere dalle attività e passività assegnate all una e all altra società, il socio A si troverà a detenere il 60% di Alfa e di Beta e il socio B il 40% di entrambe Socio A Socio B Socio A Socio B 60% 40% Alfa 60% 60% 40% Alfa 40% Beta 10

11 Conseguenze per la scissa La società scissa, nel caso di scissione totale, può attuare il proprio scioglimento senza che questo si configuri come una liquidazione Nel caso di scissione parziale scissione parziale, pur se con un patrimonio ridotto, può continuare la propria attività 11

12 Scissione e conferimento Con la scissione creazione di nuove strutture societarie, il cui capitale è posseduto dai soci della società scissa Con il conferimento costituzione di un altra società il cui capitale è comunque detenuto dalla conferente Presupposto del conferimento è l individuazione di un ramo d azienda; nella scissione non fondamentale 12

13 Ulteriori qualificazioni In senso stretto: le beneficiarie sono società di nuova costituzione Per incorporazione: le beneficiarie sono preesistenti Con concambio o senza concambio, a seconda che fra la scissa e la beneficiaria vi siano rapporti di partecipazione Inversa: la società partecipata incorpora la partecipante 13

14 Ulteriori qualificazioni (segue) Omogenea: beneficiaria e scissa hanno la stessa natura giuridica Eterogenea: diversa natura giuridica (anche trasformazione) È ammessa la scissione di una cooperativa in beneficiarie che siano costituite da cooperative o da società di capitali a patto che la scissa non rientri fra quelle a mutualità prevalente È ammessa la scissione di società consortili in società di capitali e viceversa 14

15 Ulteriori qualificazioni (segue) Regressiva: la scissa ha forma di società di capitali e le società beneficiarie, siano esse neocostituite o preesistenti, sono società di persone Progressiva: la scissa è una società di persone e le beneficiarie sono società di capitali La partecipazione alla scissione non è consentita alle società in liquidazione che abbiano iniziato la distribuzione dell attivo 15

16 Modalità di assegnazione delle azioni o quote Criterio proporzionale: i soci della scissa mantengono la stessa percentuale del pacchetto azionario anche nelle società beneficiarie Criterio non proporzionale: non si tiene conto delle originarie partecipazioni. Conguaglio in denaro non superiore al 10% del valore delle azioni o quote attribuite È consentito che, per consenso unanime, ad alcuni soci non siano distribuite azioni o quote di una delle società beneficiarie, ma azioni o quote della società scissa 16

17 Modalità di assegnazione delle azioni o quote (segue) Prima della riforma: La norma disponeva che i soci potessero optare per la partecipazione a tutte le società interessate, in proporzione della quota di partecipazione originaria Questo rendeva di fatto inapplicabile rendeva di fatto inapplicabile la scissione non proporzionale in società a larga base partecipativa 17

18 Modalità di assegnazione delle azioni o quote (segue) Dopo la riforma: 18 il progetto può stabilire un attribuzione delle partecipazioni ai soci non proporzionale alla loro quota di partecipazione originaria il progetto medesimo deve prevedere il diritto dei soci che non approvano la scissione di far acquistare le proprie partecipazioni per un corrispettivo determinato alla stregua dei criteri previsti per il recesso Devono essere indicati i soggetti a carico dei quali è posto l obbligo di acquisto

19 Esempio Il socio A e il socio B detengono rispettivamente il 60% e il 40% della società Omega, che è articolata in due aree strategiche di affari Socio A Socio B 60% 40% Omega 19

20 Esempio (segue) Poiché i soci hanno manifestato divergenze sullo sviluppo delle strategie, si accordano per una scissione totale in due società di nuova costituzione al socio A è assegnato un ramo di azienda (società Alfa) al socio B l altro ramo di azienda (società Beta). Il socio A detiene dunque il 100% della società Alfa e il socio B il 100% della società Beta 20 Socio A 100% Alfa Socio B 100% Beta

21 Esempio (segue) Situazione contabile di Omega e scissione in Alfa e Beta Società Omega Immobili Capitale sociale Crediti Debiti Totale Totale Socio A Società Alfa Immobili Capitale sociale Crediti 600 Debiti Totale Totale Società Beta Socio B Immobili Capitale sociale Crediti 400 Debiti Totale Totale 2.700

22 Esempio (segue) Rapporto di cambio Capitale di Omega di pertinenza di A Socio A = = = Capitale di Alfa di pertinenza di A Capitale di Omega di pertinenza di B Socio B = = = Capitale di Beta di pertinenza di B Il rapporto è così determinato: 23 azioni di Alfa contro 24 azioni di Omega 17 azioni di Beta contro 16 azioni di Omega 22

23 Esempio (segue) Il socio A, A possedeva nella società Omega un patrimonio di (4.000 x 60%); a seguito della scissione ne ha uno di (100% di Alfa). Il socio B, B possedeva nella società Omega un patrimonio di (4.000 x 40%); a seguito della scissione ne ha uno di (100% di Beta). Poiché esiste una sproporzione fra la situazione ante e post scissione, occorre effettuare un conguaglio in denaro dal socio B a favore del socio A di

24 Fasi della scissione (sintesi) Deposito c/sedi Progetto di scissione + Situazione patrimoniale della scissa + Relazioni organi amm.vi + Relazione esperto (eventuale) + Ultimi 3 bilanci Atto di scissione 30 gg salvo rinuncia soci 60 gg dopo ultimo deposito salvo eccezioni per pubblicità a creditori sociali approvazione progetto deposito c/registro imp. 24 N.B. Tempistica differente per soc. non azionarie

25 Progetto di scissione Redatto in modo congiunto dagli organi amministrativi delle società partecipanti all operazione Nel caso di una scissione in cui le società beneficiarie siano di nuova costituzione, il progetto è redatto dalla sola società scissa 25

26 Progetto di scissione (1-2) 1. Tipo, la denominazione o ragione sociale, la sede delle società partecipanti alla scissione; 2. Atto costitutivo e statuto delle società beneficiarie 26

27 Progetto di scissione (3-4) 3. Rapporto di cambio delle azioni o quote (ovvero il numero di azioni o quote delle società beneficiarie da assegnare ai soci della società scissa), nonché l eventuale conguaglio in denaro; 4. Modalità di assegnazione delle azioni o delle quote delle società beneficiarie ai soci della società scissa 27

28 Progetto di scissione (5-8) 5. Data a decorrere dalla quale le azioni o quote partecipano agli utili 6. Data a decorrere dalla quale le operazioni della società scissa sono imputate al bilancio delle società beneficiarie 7. Trattamento eventualmente riservato a particolari categorie di soci e ai possessori di titoli diversi dalle azioni 8. Vantaggi particolari eventualmente proposti a favore dei soggetti cui compete l amministrazione delle società partecipanti alla scissione 28

29 Gli elementi patrimoniali Nel progetto deve risultare l esatta descrizione degli elementi patrimoniali da assegnare a ciascuna delle società beneficiarie Non vi è il vincolo di trasferire un ramo di azienda, ma deve esserci correlazione fra attività e passività (es. immobile con mutuo e garanzie) 29

30 Destinazione di attività non desumibile Cosa accade se la destinazione di un elemento dell attivo non è desumibile dal progetto? Scissione totale: l elemento deve essere ripartito tra le società beneficiarie in proporzione alla quota di patrimonio netto assegnato a ciascuna di esse, così come valutato ai fini della determinazione del rapporto di cambio Scissione parziale: esso rimane in capo alla società trasferente 30

31 Destinazione di attività non desumibile (segue) Qualora il bene fosse indivisibile (ipotesi non contemplata dalla norma), si ritiene che essa cada in comunione fra le beneficiarie Esiste la possibilità di prevedere un attribuzione alle beneficiarie di elementi patrimoniali alternativi, a patto che essi siano adeguatamente descritti e che abbiano lo stesso valore (scissione alternativa) La scelta, in tal caso, deve essere effettuata da persona nominata dall assemblea assemblea al momento dell atto di scissione 31

32 Destinazione di passività non desumibile Cosa accade se la destinazione di un elemento del passivo non è desumibile dal progetto? Scissione totale: rispondono in solido le società beneficiarie Scissione parziale Scissione parziale: le beneficiarie e la scissa rispondono in solido. La responsabilità solidale è naturalmente limitata al valore effettivo del patrimonio netto attribuito a ciascuna società beneficiaria 32

33 Deposito del progetto Durante i 30 giorni che precedono la decisione in ordine alla scissione, il progetto deve restare depositato in copia nelle sedi delle società partecipanti con allegati: situazione patrimoniale della scissa relazione dell organo amministrativo relazione degli esperti bilanci degli ultimi tre esercizi delle società partecipanti I soci possono rinunciare a tale termine con il consenso unanime 33