APPUNTI DI DIRITTO COMMERCIALE

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1 PIER GIUSTO JAEGER FRANCESCO DENOZZA ALBERTO TOFFOLETTO APPUNTI DI DIRITTO COMMERCIALE IMPRESA E SOCIETA SESTA EDIZIONE MILANO - DOTT. A. GIUFFRE EDITORE

2 PARTE I L'IMPRENDITORE INTRODUZIONE Capitolo I LA DEFINIZIONE DIIMPRENDITORE 1. La nozione di itnprenditore: a) 1'attivita economica Segue: attivita economica e attivita di godimento Segue: b) la professionalita Segue: c) l'organizzazione Segue: d) il fine della produzione o dello scambio Imprenditore e professionista intellettuale: l'organizzazione Segue: altri possibili element! distintivi L'impresa illecita La teoria dell'imprenditore occulto Segue: l'opinione della giurisprudenza Inizio e fine dell'impresa 31 Capitolo II LE CATEGORIE DI IMPRENDITORI 12. II sistema del codice. L'impresa sociale Imprenditori commerciali e imprenditori agricoli Le attivita dell'imprenditore commerciale L'imprenditore agricolo Le attivita agricole per connessione Esiste un'impresa non commerciale ne agricola? La definizione di piccolo imprenditore nel codice civile II piccolo imprenditore nella legge fallimentare L'impresa artigiana L'impresa pubblica La privatizzazione: definizione e problemi generali 54

3 Capitolo III GLI STATUTI DEGLI IMPRENDITORI 23. Gli statuti delle varie categorie di imprenditori II registro delle imprese La (tardiva) applicazione della disciplina del registro delle imprese Le scritture contabili obbligatorie L'efficacia probatoria delle scritture contabili La rappresentanza dell'imprenditore L'institore Segue: la responsabilita per le obbligazioni contratte I procuratori e i commessi Ambito di applicazione L'esercizio di imprese da parte di incapaci L'azienda: nozione La disciplina del trasferimento di azienda Segue: i contratti pendenti. I crediti e i debiti La fattispecie trasferimento di azienda 77 PARTE II SOCIETA IN GENERALE SOCIETA DI PERSONE Capitolo I DISPOSIZIONI GENERALI 38. Premessa II contratto di societa Segue: come contratto plurilaterale Segue: la comunione di scopo e i conferimenti Segue: l'esercizio in comune di un'attivita economica Lo scopo di dividere gli utili Societa e comunione L'impresa familiare Impresa coniugale e azienda coniugale La tipicita 101 Capitolo II PROBLEMI GENERALI 48. Soggettivita e personality giuridica " L'autonomia patrimoniale Le spiegazioni in termini di soggettivita: impostazione del problema I limiti della nozione di soggettivita Conclusioni su soggettivita e personality giuridica Ill 53. La contrapposizione tra societa di persone e societa di capitali. In particolare, l'organizzazione corporativa Segue: le radici economiche della differenziazione di disciplina II capitale sociale 116

4 56. Le funzioni del capitale sociale La societa di fatto La societa apparente La partecipazione di societa di capitali a societa di persone 123 Capitolo III L'ORGANIZZAZIONE DELLA SOCIETA SEMPLICE 60. Caratteristiche generali II contratto sociale e le sue modificazioni. La cessione della quota I conferimenti I diritti patrimoniali dei soci I diritti corporativi L'attribuzione del potere di amministrazione II preteso legame tra potere e responsabilita L'esercizio del potere di amministrazione La revoca degli amministratori II controllo dei soci non amministratori. L'approvazione del rendiconto La rappresentanza della societa La responsabilita per le obbligazioni sociali La responsabilita del nuovo socio e quella del socio cessato I diritti del creditore particolare del socio 148 Capitolo IV LO SCIOGLIMENTO DEL RAPPORTO 74. Lo scioglimento del rapporto limitatamente ad un socio La morte del socio: la disciplina legale Segue: la disciplina convenzionale II recesso L'esclusione La liquidazione della quota al socio uscente Scioglimento ed estinzione della societa Le cause di scioglimento Lo stato di liquidazione II procedimento di liquidazione 164 Capitolo V LA SOCIETA IN NOME COLLETTTVO 84. La responsabilita dei soci. La ragione sociale L'atto costitutivo I creditori particolari dei soci II capitale sociale Scioglimento e liquidazione Le altre differenze rispetto alia disciplina della societa semplice La societa in nome collettivo irregolare 175

5 Capitolo VI LA SOCIETA IN ACCOMANDITA SEMPLICE 91. Nozione e distinzione dai contratti affini La ragione sociale II rinvio alia disciplina della s.n.c L'esclusione dell'accomandante dall'amministrazione della societa I poteri di controllo spettanti all'accomandante Nomina e revoca degli amministratori II trasferimento delle quote Scioglimento L'accomandita irregolare 185 PARTE III LE SOCIETA DI CAPITAL! Capitolo I LA NOZIONE DI SOCIETA PER AZIONI. L'EVOLUZIONE DELLA DISCIPLINA 100. La nozione della societa per azioni L'evoluzione della disciplina Le societa per azioni speciali 194 Capitolo II I CONFLITTT DI INTERESSI CARATTERISTICI DELLA SOCIETA PER AZIONI E I PROBLEMI DELLA RELATTVA DISCIPLINA 103. II conflitto di interessi tra maggioranza e minoranza Segue: la ripartizione dei vantaggi II conflitto tra soci e gestori I conflitti tra i soci e il funzionamento del mercato mobiliare II conflitto tra soci e creditori sociali Segue: il superamento della limitazione di responsabilita Conclusioni: la societa per azioni come istituzione o come rete di contratti Le diverse caratteristiche delle organizzazioni costituite in forma di societa per azioni Segue: i conseguenti problemi di disciplina Segue: la situazione nel nostro ordinamento 213 Capitolo III LA COSTITUZIONE DELLA S.P.A L'atto costitutivo L'oggetto sociale 216

6 115. I patti parasociali Controllo da parte del notaio rogante. Deposito dell'atto costitutivo e iscrizione nel registro delle imprese La nullita della societa I conferimenti La disciplina dei conferimenti in natura: gli interessi tutelati Segue: il procedimento di valutazione Segue: la revisione della stima Le prestazioni accessorie Il socio moroso 232 Capitolo IV LE AZIONI 124. Le azioni: caratteristiche generali Natura giuridica dei titoli azionari Azioni nominative e al portatore H trasferimento delle azioni Il sistema di gestione accentrata e la dematerializzazione Le condizioni alia circolazione delle azioni: la clausola di gradimento Segue: le clausole di prelazione Segue: altri problemi L'azione come partecipazione: i diritti dell'azionista Parita dei diritti e parita di trattamento Pegno, usufrutto e sequestro di azioni 251 Capitolo V II FINANZIAMENTO DELLA SOCIETA. AZIONI, OBBLIGAZIONI, PATRIMONI DESTINATI 135. Il finanziamento della societa Le diverse categorie di azioni Le azioni di risparmio Azioni di godimento Azioni a favore dei prestatori di lavoro Le obbligazioni I limiti all'emissione di obbligazioni L'organizzazione degli obbligazionisti Segue: il rappresentante comune Le obbligazioni convertibili in azioni La tutela del titolare di obbligazioni convertibili Gli strumenti finanziari partecipativi I patrimoni destinati ad uno specifico affare 273 Capitolo VI ACQUISTO DI AZIONI PROPRIE. GRUPPI. UNICO AZIONISTA 148. L'acquisto di azioni proprie: gli interessi in gioco 279

7 149. I limiti all'acquisto di azioni proprie La disciplina delle azioni acquistate Le altre operazioni sulle proprie azioni Le partecipazioni reciproche: gli interessi coinvolti Segue: la disciplina I gruppi di societa: problemi generali Segue: la fattispecie societa controllata Segue: la disciplina L'attivita di direzione e coordinamento Unico azionista 300 Capitolo VII LA COMPETENZA DELL'ASSEMBLEA ED I SUOI LIMITI. L'INVALIDITA DELLE DELIBERAZIONI ASSEMBLEARI 159. L'organizzazione della societa per azioni L'assemblea e il ruolo dei soci La competenza dell'assemblea I vincoli all'autonomia statutaria in materia di competenze dell'assemblea L'efficacia vincolante delle delibere dell'assemblea ed i suoi limiti Nullita e annullabilita nel sistema del codice: la disciplina Segue: la fattispecie L'invalidita delle deliberazioni assembleari nell'interpretazione della giurisprudenza precedente alia riforma Conclusioni sulla invalidita delle delibere. Il risarcimento del danno cagionato ai soci Principio di maggioranza e situazioni soggettive dell'azionista II conflitto di interessi tra socio e societa 323 Capitolo VIII LA FORMAZIONE DELLE DECISIONI DELL'ASSEMBLEA 170. Assemblea ordinaria e assemblea straordinaria Convocazione e intervento Svolgimento dell'assemblea L'esercizio del diritto di voto La rappresentanza dei soci in assemblea: i divieti legali e la loro giustificazione L'estensione dei divieti Le convenzioni di voto I vizi del procedimento assembleare e la loro rilevanza 342 Capitolo DC GLI AMMINISTRATORI 178. La funzione amministrativa II sistema tradizionale 349

8 1NDICE SOMMARIO 180. Nomina e revoca II compenso La struttura dell'organo amministrativo: collegialita e inderogabilita delle competenze Comitato esecutivo e amministratore delegato Gli interessi degli amministratori e le operazioni con parti correlate Potere di gestione e potere di rappresentanza Rappresentanza senza potere e tutela del terzo La peculiarity della tutela assicurata al terzo dall'art I limiti di applicazione della norma Gli atti estranei all'oggetto sociale Caratteristiche generali della responsabilita degli amministratori La responsabilita verso la societa: i presupposti La responsabilita verso la societa: l'esercizio dell'azione sociale L'azione dei creditori sociali L'amministratore di fatto L'azione dei singoli soci o terzi II direttore generale II problema della responsabilita degli amministratori Gli atti negligenti Gli atti in conflitto di interessi La prosecuzione dell'attivita dopo lo scioglimento L'organo di gestione nel sistema monistico: il consiglio di amministrazione L'organo di gestione nel sistema dualistico: il consiglio di gestione 392 Capitolo X I CONTROLLI 203. Controlli interni e controlli esterni II collegio sindacale: composizione e nomina Funzioni e poteri La responsabilita dei sindaci L'organo di controllo nel sistema dualistico: il consiglio di sorveglianza L'organo di controllo nel sistema monistico: il comitato per il controllo sulla gestione II controllo contabile II controllo delle autorita di settore II controllo giudiziario suh'amministrazione 417 Capitolo XI LA DISCIPLINA DELLE SOCIETA QUOTATE 212. Lineamenti generali della disciplina delle societa quotate La disciplina degli emittenti: le disposizioni generali L'appello al pubblico risparmio e la sollecitazione all'investimento Le offerte pubbliche di acquisto o di scambio. Definizioni e problemi generali L'offerta volontaria Le offerte obbligatorie 431

9 Xn INDICE SOMMARIO 218. L'informazione societaria Gli assetti proprietari La sollecitazione e la raccolta delle deleghe La raccolta delle deleghe. Le associazioni di azionisti L'organo di gestione L'organo di controllo II controllo contabile 450 Capitolo XII IL BILANCIO 225. I libri sociali obbligatori e l'informazione dei soci L'importanza della disciplina del bilancio II contenuto dello stato patrimoniale e del conto economico. La funzione del capitale sociale e la sua collocazione al passivo La disciplina del bilancio: i problemi principali Segue: i criteri di valutazione e gli interessi in gioco Le norme in tema di redazione del bilancio I criteri di valutazione II passivo Le deroghe alle norme sul bilancio Le competenze dei diversi organi sociali nella redazione del bilancio di esercizio L'invalidita della delibera di approvazione del bilancio La destinazione degli utili II bilancio consolidato (l'area del consolidamento) Segue: i principi di consolidamento II bilancio in forma abbreviata 489 Capitolo XIII LE MODIFICAZIONI DELLO STATUTO 240. Le modificazioni dello statuto: il procedimento II diritto di recesso Segue: il rimborso delle azioni L'aumento gratuito del capitale sociale L'aumento del capitale mediante nuovi conferimenti La delega agli amministratori II diritto di opzione: funzione e modalita di esercizio Esclusione del diritto d'opzione: casi e procedura II soprapprezzo Le esigenze dell'interesse sociale Le altre ipotesi di esclusione La riduzione del capitale La riduzione del capitale per perdite 506

10 INDICE SOMMAR1O Capitolo XIV LA SOCIETA IN ACCOMANDITA PER AZIONI 253. Nozione e funzioni economiche della societa in accomandita per azioni Qualita di accomandatario e potere di amministrazione Accomandanti e accomandatari: i rispettivi poteri Scioglimento dell'accomandita per azioni 514 Capitolo XV LA SOCIETA EUROPEA 257. Origine, nozione e obbiettivi Norme applicabili: rilevanza della sede della SE Funzione della SE e modalita di costituzione La struttura della SE Il coinvolgimento dei lavoratori nella SE 524 Capitolo XVI LA SOCIETA A RESPONSABILITA LIMITATA 262. Nozione ed elementi caratteristici Costituzione Conferimenti e finanziamenti Le quote di partecipazione Le decisioni dei soci Amministrazione e controlli Le modificazioni dell'atto costitutivo Recesso ed esclusione del socio La documentazione dell'attivita sociale 560 Capitolo XVII SCIOGLIMENTO E LIQUIDAZIONE DELLE SOCIETA DI CAPITALI 271. Cause di scioglimento e loro operativita Segue: la riduzione del capitale al di sotto del minimo legale Ipoteri degli amministratori Nomina e revoca dei liquidatori Poteri e obblighi dei liquidatori 565 Capitolo XVIII TRASFORMAZIONE, FUSIONE E SCISSIONE 276. La trasformazione: nozione La trasformazione in societa di capitali La trasformazione da societa di capitali La fusione: nozione 575

11 280. I limiti alia fusione.11 procedimento di fusione: a) la fase preparatoria Segue: b) la fase deliberativa L'opposizione dei creditori Segue: c) la fase attuativa. L'atto di fusione Fusioni speciali Fusione a seguito di acquisizione con indebitamento La scissione: nozione Segue: il procedimento di scissione Segue: effetti della scissione 589 Capitolo XTX LE COOPERATIVE 289. La nozione di mutualita Le cooperative a mutualita prevalente Le caratteristiche strutturali delle societa cooperative: la regola una testa un voto Capitale, azioni e quote: il principio della porta aperta I soci finanziatori e i sottoscrittori di titoli di debito Scioglimento e liquidazione 601