Corso di diritto commerciale avanzato a/ a/a2014 20152015 Fabio Bonomo (fabio.bonomo@enel.com) Lezione del 24 ottobre 2014
Omissis (v. lezioni del 10 ottobre e del 17 ottobre 2014)
gli amministratori indipendenti Italia Il Codice contiene una definizione generale di indipendenza, ai sensi della quale sono indipendenti coloro che non intrattengono, né hanno di recente intrattenuto, neppure indirettamente, con l emittente o con soggetti legati all emittente, relazioni tali da condizionarne attualmente l autonomia di giudizio. L indipendenza va valutata dal CdA avendo riguardo più alla sostanza che alla forma. Per poter effettuare tale valutazione, il Codice contiene un elenco delle ipotesi in cui un amministratore non appare indipendente. Tale elenco non è esaustivo né tassativo. Regno Unito Il CdA valuta l indipendenza di un amministratore verificando se sussistono relazioni o circostanze tali da poter incidere sulla autonomia di giudizio di tale amministratore. Ove, sussistendo tali relazioni o circostanze, il CdA ritenga ugualmente che l amministratore sia indipendente, deve illustrarne le ragioni. Il Codice contiene un elenco delle ipotesii in cui un amministratore non appare indipendente. Tale elenco non è esaustivo né tassativo. (cfr. Artt. 3P1 3.P.1 e 3.C.1) 3C1) (cfr. f At Art. B.1.1) B11) 26
gli amministratori indipendenti Spagna Sono qualificati quali amministratori indipendenti coloro che, designati in virtù delle proprie caratteristiche personali e professionali, possono svolgere il proprio ruolo senza essere condizionati da rapporti con la società, i suoi azionisti rilevanti o il suo top management. (cfr. Art. 8.4 Orden 461/2013) Francia Il Codice prevede che per potere essere qualificato come indipendente, un amministratore : non deve avere rapporti di qualsiasi tipo con la società, il suo gruppo o la sua dirigenza, che possano compromettere la sua autonomia di giudizio; e, quindi, deve essere un amministratore non esecutivo; e non deve essere portatore di interessi propri nei rapporti con la società o con il gruppo (i.e. quale azionista rilevante, dipendente o altro). (cfr. Art. 9.1) Germania Ai sensi del Codice, un membro del consiglio di sorveglianza non può essere considerato indipendente se ha relazioni personali o d affari con la società, con i suoi organi esecutivi, con un azionista di riferimento o con una società a questi collegata, che facciano insorgere un conflitto di interessi effettivo e non meramente temporaneo. (cfr. Art. 5.4.2) 27
ipotesi in cui un amministratore non appare indipendente Italia Non appare, di norma, indipendente l amministratore che, tra l altro: controlla l emittente o esercita sullo stesso un influenza notevole; è, o è stato nei 3 anni precedenti, un esponente di rilievo dell emittente o di una società del gruppo; riceve, o ha ricevuto nei precedenti 3 esercizi, dai predetti soggetti, una significativa remunerazione in aggiunta al compenso fisso e a quello previsto per la partecipazione ai comitati; ha, o ha avuto nell esercizio precedente, significativi rapporti commerciali, finanziari o professionali con l emittente emittente, una sua controllata, il soggetto controllante, o alcuno degli esponenti di rilievo; è, o è stato nei 3 esercizi precedenti, dipendente di uno dei predetti soggetti; è stato amministratore dell emittente per più di 9 anni negli ultimi 12. (cfr. Art. 3.C.1) Regno Unito Non appare indipendente l amministratore che, tra l altro: negli ultimi 5 anni è stato dipendente della società o di società del gruppo; negli ultimi 3 anni ha avuto relazioni commerciali rilevanti con la società, anche indirettamente; riceve o ha ricevuto una remunerazione integrativa dalla società oltre a quella da amministratore, aderisce a piani di stock option o percepisce remunerazioni legate alla performance, o rientra negli schemi pensionistici della società; ha stretti legami familiari con consulenti, amministratori o dirigenti della società; si trova in situazione di cross directorship con altri amministratori; rappresenta un azionista rilevante; è stato amministratore per oltre 9 anni dalla prima nomina. (cfr. Art. B.1.1) 28
ipotesi in cui un amministratore non appare indipendente Spagna Non potrà in alcun caso essere considerato indipendente l amministratore che, tra l altro: negli ultimi i 3 o 5 anni è stato, rispettivamente, dipendente o amministratore esecutivo di società del gruppo; riceve significative remunerazioni aggiuntive rispetto al compenso per la carica; è, ovvero è stato negli ultimi 3 anni, partner della società di revisione; ha, o ha avuto nell ultimo anno, una significativa ifi relazione di affari con la società o altra società del gruppo; sia stato amministratore per un periodo continuativo superiore a 12 anni. (cfr. 8.4 Orden 461/2013) Francia Non appare indipendente l amministratore che, tra l altro: negli ultimi 5 anni è stato dirigeant mandataire o dipendente della società o di altra società del gruppo; è dirigeant mandataire di una società nel cui CdA è presente l emittente; è un cliente/fornitore/banca d investimento o commerciale di particolare importanza per la società o altra società del gruppo; è stato revisore della società nei precedenti 5 anni; ha ricoperto la carica di amministratore per più di 12 anni. (cfr. Art. 9.4) Germania Il Codice non contiene una indicazione delle fattispecie sintomatiche in cui un amministratore non appare indipendente. d 29
il lead independent director Italia Regno Unito Il Codice raccomanda la designazione di un amministratore indipendente quale lead independent director nei seguenti casi: se il Presidente del CdA è il CEO; se la carica di Presidente è ricoperta dalla persona che controlla l emittente; per gli emittenti del FTSE - Mib, se ciò è richiesto dalla maggioranza degli amministratori indipendenti, salvo diversa e motivata valutazione da parte del CdA. Il lead independent director (a) rappresenta un punto di riferimento e di coordinamento delle istanze e dei contributi degli amministratori non esecutivi e, in particolare, di quelli che sono indipendenti; (b) collabora con il Presidente del CdA al fine di garantire che gli amministratori siano destinatari di flussi informativi completi e tempestivi. (cfr. Artt. 2.C.3 e 2.C.4) Il CdA dovrebbe eleggere tra gli amministratori indipendenti un senior independent director al fine di garantire al Presidente un corretto funzionamento del CdA e di farsi portatore delle istanze di altri amministratori, ove necessario. Il senior independent director dovrebbe essere a disposizionei i degli azionisti i nell ipotesi in cui gli ordinari canali di comunicazione rappresentati dal Presidente, dal CEO o da altri amministratori i t i esecutivi i non abbiano funzionato o non siano appropriati per la risoluzione di specifiche questioni. Se in via eccezionale il CdA decide di nominare il CEO quale Presidente, deve prima consultare i principali azionisti e illustrarne le ragioni al mercato all atto della nomina. (cfr. Artt. A.3.1 e A.4.1) 30
il lead independent director Spagna Se il Presidente del CdA riveste anche il ruolo di CEO, il Codice raccomanda la designazione di un lead independent director incaricato di: richiedere la convocazione del CdA o l integrazione dell ordine del giorno, all occorrenza; coordinare e farsi portatore delle richieste degli amministratori non esecutivi; nonché guidare la valutazione che il CdA fa del suo Presidente nell ambito della board review. (cfr. Art. 16) Francia Il directeur général può ricoprire anche il ruolo di presidente (PDG). L Association Francaise de la Gestion Financière (AFG) raccomanda che se una società di asset management decide che il CEO diventi presidente del CdA, sia designato un amministratore indipendente quale lead independent director. (cfr. Art. 3.1 del Codice e Art. 3 delle Raccomandazioni sulla Corporate Governance dell AFG - 2012) Germania Il Codice non prevede la figura del lead independent director. 31
caso pratico Il Dott. Rossi nella prima parte del 2013 è stato partner di una società di consulenza che fornisce all emittente quotato Gamma Telefonia S.p.A. alcuniservizi, tra i quali quello di valutazione del funzionamento del CdA e dei suoi Comitati (c.d. board review). Il Dott. Rossi nel luglio del 2013 cessa dalla qualità di partner rivestita nella società di consulenza sopra indicata e nell aprile 2014 viene nominato Consigliere di Amministrazione della Gamma Telefonia S.p.A. Il Dott. Rossi è qualificabile come amministratore indipendente dell emittente quotato Gamma Telefonia S.p.A.? 32
la prassi applicativa in Italia Fonte: Assonime-Emittenti Titoli, Note e Studi 12-2013 33