CARLO GUGLIELMO IZZO con la collaborazione di ADRIANO IZZO, ANDREA FALZONE, VALERIO CIONI SEPARAZIONE E DIVORZIO Cacucci Editore - Bari 2009
INDICE Capitolo Primo Il procedimento di separazione giudiziale 1. Riferimenti normativi: gli articoli da 706 a 709-bis c.p.c. Profili problematici sull abrogazione dell art. 23 della legge sul divorzio. 2. Il ricorso introduttivo. pag. 11» 13 2.1. La competenza. Il criterio dell ultima residenza comune dei coniugi. Residenza e domicilio del coniuge convenuto. Ricorso dinanzi a Giudice incompetente.» 13 2.2. La legittimazione ad agire e la rappresentanza volontaria e legale.» 16 2.3. Il contenuto del ricorso per separazione: esposizione dei fatti e allegazione della documentazione fiscale. Differenze rispetto al ricorso per divorzio. Necessità della procura alle liti.» 17 2.4. Il deposito del ricorso. La costituzione dell attore. Il decreto di fissazione dell udienza presidenziale e la sua notifica.» 19 2.5. La costituzione del convenuto.» 21 3. L udienza presidenziale: l assistenza del difensore e la presenza del procuratore speciale. Il tentativo di conciliazione.» 22 4. L attività istruttoria all udienza presidenziale: l acquisizione di informazioni, l ascolto del minore, la mediazione familiare. 5. L adozione dei provvedimenti provvisori ed urgenti. Il riferimento normativo:» 24 l art. 708, terzo e quarto comma, c.p.c. Ambito dei poteri di ufficio del Presidente.» 27 5.1. Efficacia ed esecuzione dei provvedimenti presidenziali. 5.2 Modifica, revoca e reclamo dei provvedimenti presidenziali e di quelli del» 28 giudice istruttore.» 29 5.3 Notificazione dell ordinanza e fissazione dell udienza dinanzi al giudice istruttore.» 33 5.4 La memoria integrativa del ricorrente.» 34 5.5 La comparsa di costituzione del convenuto.» 36 6. L udienza di comparizione e trattazione dinanzi al giudice istruttore. Le preclusioni e l attività istruttoria delle parti.» 37 7. La sentenza di separazione. La sentenza non definitiva. L appello ed il relativo procedimento.» 39 8. Natura e struttura del procedimento di separazione.» 42 9. Ammissibilità del reclamo avverso i provvedimenti del giudice istruttore nell interesse dei coniugi e della prole. Il caso: l ordinanza 5 marzo 2007 della Corte di appello di Napoli.» 44 10. Revoca e modifica dell ordinanza presidenziale. Il caso: l ordinanza 2 aprile 2007 del Tribunale di Padova.» 48 11. Ammissibilità del reclamo alla corte di appello avverso i provvedimenti del giudice istruttore nell interesse della prole e dei coniugi. Il caso: l ordinanza del Tribunale di Genova del 2 maggio 2006.» 52 12. Inammissibilità del reclamo al collegio avverso i provvedimenti del giudice istruttore nell interesse della prole e dei coniugi. Il caso: l ordinanza del Tribunale di Foggia del 2 maggio 2006.» 54 5
Capitolo Secondo Il procedimento di separazione consensuale 1. La separazione consensuale: riferimenti normativi e presupposti. pag. 57 2. I profili sostanziali: il contenuto degli accordi dei coniugi. 2.1. I trasferimenti immobiliari negli accordi di separazione. Profili problematici» 57 sulla loro ammissibilità e sulla natura giuridica: contratto atipico o contratto a favore di terzo. 2.2. Il caso: la sentenza del Tribunale di Reggio Emilia in data 23-26 marzo» 58 2007: accordi tra coniugi con vincolo di destinazione.» 61 2.3. Accordi istitutivi di trust ed accordi in vista del divorzio. 3. Gli accordi dei coniugi non trasfusi nella separazione consensuale. Il caso affrontato» 68 da Cass. sez. I, 8 novembre 2006 n. 23801.» 70 4. I profili processuali della separazione consensuale. Il ricorso: legittimazione e competenza.» 72 4.1. La fase presidenziale.» 74 4.2. La revoca del consenso. 4.3. L omologazione della separazione consensuale. Natura giuridica e contenuto» 75 del controllo del tribunale sugli accordi dei coniugi. Simulazione, vizi di volontà e simulazione degli accordi. 4.4. Il decreto di omologa e sua impugnazione.»» 76 80 Capitolo Terzo Effetti della separazione e del divorzio riguardo ai figli 1. Riferimenti normativi: l art. 155 c.c.» 83 1.1. Il principio di bigenitorialità. L interesse del minore.» 84 1.2. L affidamento condiviso. Le prime applicazioni della giurisprudenza.» 85 2. L esercizio della potestà genitoriale.» 91 3. La soluzione delle controversie tra genitori: l art. 709-ter. I casi: il decreto del tribunale di Napoli del 27 febbraio 2007 e l ordinanza del Tribunale di Modena del 7 aprile 2006.» 93 4. Affido condiviso ed esercizio della potestà. Il caso: il decreto della Corte di appello di Roma del 7-30 novembre 2006.» 95 5. L assegnazione della casa familiare: il riferimento normativo: l art. 155-quater c.c.» 98 5.1. Profili problematici: l assegnazione della casa familiare in presenza o assenza di prole. Gli orientamenti dottrinali e giurisprudenziali. Il caso: la soluzione data da Cass. 22 marzo 2007 n. 6979.» 98 5.2. Opponibilità dell assegnazione ai terzi. Limiti di opponibilità al locatore. Casa familiare in comodato.» 103 5.3. Ancora sull opponibilità dell assegnazione della casa familiare al comodante. Il caso: Corte di cassazione, sentenza 30 gennaio - 13 febbraio 2007 n. 3179.» 105 5.4. La cessazione dell assegnazione della casa familiare. Gli orientamenti della giurisprudenza. Profili di costituzionalità: il caso affrontato dal Tribunale di Firenze, ordinanza 13 dicembre 2006. L interpretazione costituzionalmente orientata data dalla Corte Costituzionale. Il mutamento di residenza o di domicilio di uno dei genitori.» 108 5.5. Assegnazione della casa familiare e revocatoria. Il caso: la sentenza della Corte di cassazione n. 11830/2007.» 112 6
6. L audizione del minore nel procedimento di separazione. Il caso: l ordinanza del Tribunale di Genova del 23 marzo 2007. pag. 114 7. I diritti dei nonni.» 126 8. Affidamento e mantenimento dei figli naturali: la competenza è del giudice minorile. Il caso: l ordinanza n. 8362 della Corte di Cassazione del 2007.» 128 9. Mantenimento dei figli naturali. Ammissibilità del ricorso congiunto dei genitori. Il caso: il decreto della Corte di Appello di Roma 11-17 luglio 2007.» 134 10. La tutela internazionale dell affidamento. La Convenzione dell Aja del 25 ottobre 1980. I precedenti giurisprudenziali. I profili processuali. Il caso: Corte di cassazione, sentenza 21 febbraio-2 luglio 2007, n. 14960.» 140 Capitolo Quarto L assegno a favore dei figli Adriano Izzo 1. Il mantenimento dei figli minori. Il riferimento normativo: l art. 155 c.c. I principi elaborati dalla giurisprudenza prima della legge n. 54/2006. La disciplina introdotta dalla legge n. 54/2006.» 153 2. Affidamento condiviso e mantenimento diretto della prole: la sentenza della Corte di Cassazione, sezione I civile, 18 agosto 2006, n. 18187.» 156 3. I criteri per la quantificazione dell assegno periodico a favore dei figli minori.» 158 4. Accordi delle parti e poteri del giudice in tema di mantenimento dei figli minori. Rinuncia all assegno. Assegno in unica soluzione e trasferimenti immobiliari.» 162 5. Le principali questioni in tema di assegno a favore dei figli: spese straordinarie, periodo estivo e tredicesima mensilità, assegni familiari, liquidazione di ufficio.» 167 6. Il mantenimento dei figli maggiorenni. Il riferimento normativo: l art. 155-quinquies cod. civ. Il mantenimento del figlio maggiorenne secondo la giurisprudenza anteriore alla legge n. 54/06: cessazione dell obbligo e legittimazione. Titolarità del diritto e legittimazione a proporre la domanda dopo la legge n. 54/06.» 169 7. Gli orientamenti della giurisprudenza in materia di mantenimento dei figli maggiorenni.» 175 Capitolo Quinto L assegno di mantenimento in favore del coniuge nella separazione 1. L assegno di mantenimento a favore del coniuge nella separazione giudiziale. Il riferimento normativo: l art. 156 cod. civ.» 181 1.1. Presupposti dell assegno di mantenimento al coniuge: il difetto di redditi adeguati. Il concetto di tenore di vita.» 181 1.2. La convivenza tra i coniugi.» 183 1.3. Le capacità lavorative del coniuge.» 183 1.4. L incidenza di una convivenza more uxorio.» 185 1.5. Aiuto di terzi.» 187 2. Assegno di mantenimento e assegno alimentare. Profili processuali.» 187 3. La quantificazione dell assegno.» 189 4. Le questioni più ricorrenti in tema di assegno a favore del coniuge: decorrenza, adeguamento automatico, assegno in forma mista, irripetibilità delle somme, rinuncia all assegno di mantenimento, compensazione.» 190 7
Capitolo Sesto Scioglimento del matrimonio civile e cessazione degli effetti civili del matrimonio concordatario. Presupposti e procedimento SEZIONE PRIMA: 1. Lo scioglimento del matrimonio. Il Divorzio. Riferimenti normativi e presupposti. Le applicazioni giurisprudenziali. pag. 197 2. Le cause previste dall articolo 3 legge n. 898/70. In particolare, la separazione personale. Le applicazioni giurisprudenziali.» 199 3. La riconciliazione tra i coniugi e il divorzio. Il caso: la sentenza della Cassazione n. 12314 del 2007. Natura giuridica e pubblicità della riconciliazione.» 202 SEZIONE SECONDA: 1. Il procedimento di divorzio. I riferimenti normativi.» 206 2. La domanda di divorzio. Il ricorso. La competenza. Il divorzio congiunto.» 206 3. La fase presidenziale.» 209 4. L udienza di comparizione e trattazione avanti al giudice istruttore. La sentenza. Le impugnazioni.» 210 5. L annotazione della sentenza di divorzio e i suoi effetti.» 212 Capitolo Settimo L assegno di divorzio 1. L assegno di divorzio. Riferimenti normativi, natura e presupposti.» 213 2. La determinazione dell assegno di divorzio. Gli accordi dei coniugi in vista del divorzio. Le applicazioni giurisprudenziali.» 215 3. Decorrenza, adeguamento e rivalutazione monetaria dell'assegno divorzile.» 221 4. La corresponsione dell assegno di divorzio in unica soluzione.» 223 5. Il caso: assegno divorzile e matrimonio di breve durata. Cassazione 22 agosto 2006 n. 18241.» 224 Capitolo Ottavo La revisione delle condizioni di separazione e di divorzio Valerio Cioni 1. Riferimenti normativi: Art. 710 c.p.c. I presupposti della revisione delle condizioni di separazione.» 231 1.1. La revisione delle statuizioni economiche e dell assegno.» 232 1.2. La revisione delle statuizioni sulla prole.» 234 1.3. La revisione delle statuizioni sulla casa familiare.» 235 2. La revisione delle condizioni di divorzio. Gli orientamenti della giurisprudenza.» 235 3. Il procedimento di revisione delle condizioni di separazione e di divorzio. Il rito camerale. La decisione. Le impugnazioni.» 239 4. La revisione delle condizioni di divorzio. Il caso: la sentenza della Corte di cassazione 4 aprile-30 maggio 2007 n. 12687.» 242 8
Capitolo Nono I mezzi di tutela degli obblighi patrimoniali nella separazione Adriano Izzo 1. I mezzi di tutela degli obblighi patrimoniali nel procedimento di separazione: inquadramento normativo. 2. La garanzia reale e personale: il periculum in mora e le forme della garanzia. pag. 247» 248 3. L ipoteca giudiziale: profili problematici.» 249 3.1. Il titolo idoneo. 3.2. La disciplina dell ipoteca giudiziale.» 249» 250 4. Il sequestro: profili problematici.» 252 4.1. La natura giuridica del provvedimento di sequestro. 4.2. La nozione di inadempienza.» 252» 253 4.3. La competenza.» 254 4.4. L impugnabilità del provvedimento in Cassazione. 4.4.1. Iter logico-argomentativo della sentenza 19 febbraio 2003 n. 2479.» 254» 254 5. L ordine giudiziale di pagamento.» 256 5.1. La legittimazione attiva e l ambito applicativo. 5.2. La nozione di inadempienza.» 256» 256 5.3. La natura del provvedimento.» 257 5.4. L ambito oggettivo ed i limiti quantitativi. 5.5. I profili processuali.» 258» 259 6. La revoca dei provvedimenti previsti dall art. 156 c.c.» 260 7. Il caso: l iscrizione ipotecaria illegittima ed il risarcimento del danno ex art. 96 c.c.» 261 7.1. Lo svolgimento dei fatti.» 261 7.2. Iter logico argomentativo della sentenza. 7.3. Principio di diritto affermato.» 262» 263 8. Il caso: l ordine giudiziale di pagamento e la valutazione dell inadempimento dell obbligato. 8.1. Lo svolgimento dei fatti.» 263» 263 8.2. Iter logico argomentativo della sentenza.» 264 8.3. Principio di diritto affermato. 9. I mezzi di tutela degli obblighi patrimoniali nel giudizio di divorzio.» 266» 266 Capitolo Decimo I diritti previdenziali e successori dell ex coniuge Andrea Falzone 1. La pensione di reversibilità. Riferimenti normativi. Natura del diritto alla pensione.» 269 1.1. La pensione di reversibilità in assenza del coniuge superstite. Presupposti. Esclusione del diritto in caso di assegno divorzile liquidato in unica soluzione: il caso. Profili processuali.» 270 1.2. La pensione di reversibilità in presenza del coniuge superstite. Presupposti. I criteri per la ripartizione della pensione e degli altri assegni. Profili processuali.» 272 2. L indennità di fine rapporto. I riferimenti normativi. Presupposti e fondamento. Nozione. Maturazione del diritto. Quantificazione. Profili processuali.» 279 3. L assegno a carico dell eredità. I riferimenti normativi. Presupposti e natura dell assegno. Il caso: la sentenza della Corte di cassazione del 14 maggio 2004 n. 9185. I criteri di quantificazione. I profili processuali.» 284 9