Avvertenza... XIX INTRODUZIONE 1. La previsione, nel codice civile del 1942, di una disciplina generale del titolo di credito sul piano del diritto interno... 1 2. Segue: e sul piano del diritto comparato... 5 3. Aspetti qualificanti della disciplina... 6 4. Unità normativa della categoria e varietà tipologica dei titoli di credito.. 8 5. Valore generale della normativa.... 11 6. Il problema della libertà di creazione dei titoli di credito... 19 7. Il problema dei limiti alla libertà di creazione dei titoli di credito: a) titoli atipici e attività di impresa... 26 8. Segue: b) titoli atipici e tipicità sociale del documento.... 31 9. Segue: c) titoli atipici e interesse alla cartolarizzazione... 33 10. Segue: d) titoli atipici e titoli di massa... 35 11. Il problema della definizione del titolo di credito... 42 CAPITOLO I IL CONCETTO DI TITOLO DI CREDITO La funzione del titolo di credito Premessa... 51 1. La posizione dell acquirente nella circolazione dei crediti mediante cessione... 54 2. La posizione dell acquirente nella circolazione dei diritti reali... 57 3. Ratio della diversità di disciplina... 59 4. Il titolo di credito come strumento tecnico per il superamento di tale dicotomia normativa nella circolazione della ricchezza mobiliare.... 60
VIII INDICE SOMMARIO I Diritto cartolare e documento 1. Significato e limiti della incorporazione del diritto nel titolo... 62 2. Titoli di credito e documenti costitutivi... 66 3. Titoli di credito e documenti probatori... 68 4. Titoli di credito e carte valori... 69 II La letteralità del diritto cartolare 1. Fondamento e ratio del principio di letteralità... 70 2. Letteralità diretta e indiretta... 74 3. Letteralità ed interpretazione... 75 V L autonomia del diritto cartolare 1. Fondamento testuale dell autonomia del diritto cartolare... 80 2. Ratio dell autonomia: l originarietà dell acquisto del diritto cartolare... 82 3. Giustificazioni alternative di tale caratteristica del diritto cartolare e loro insufficienza... 87 4. Rapporti tra autonomia e letteralità... 91 Sezione V Rapporto cartolare e rapporto fondamentale 1. Il rapporto fondamentale ed il contratto di rilascio del titolo.... 94 2. Dicotomia tra rapporto cartolare e rapporto fondamentale. Possibili reciproche interferenze... 104 3. Teorie che negano l esistenza di un diritto cartolare separato e distinto dal diritto ex causa: premessa... 115 4. Segue: a) il titolo di credito come prova legale assoluta... 116 5. Segue: b) la teoria c.d. contrattualistica... 118 6. Segue: c) il titolo di credito come applicazione del principio dell apparenza... 120 7. Segue: d) il titolo di credito come semplice strumento di legittimazione a riscuotere... 124 8. Segue: critica.... 128 9. Il titolo di credito nei confronti del primo prenditore... 136 10. Titoli astratti e titoli causali: significato e portata della distinzione.... 141 11. Novazione e modifica dell obbligazione fondamentale a seguito del rilascio del titolo di credito... 152
IX Sezione VI La fattispecie «titolo di credito» 1. Premessa. Il problema del metodo: realtà sociale e norma... 156 2. Il riferimento alla funzione economica... 159 3. Il riferimento alla disciplina... 162 4. Il criterio della «incorporazione»... 164 5. La destinazione alla circolazione come indice presuntivo per la qualificazione di un documento obbligatorio come titolo di credito.... 165 CAPITOLO II LA LEGITTIMAZIONE CARTOLARE La legittimazione attiva 1. Significato e funzione della distinzione tra titolarità e legittimazione attiva. 167 2. Connessione della titolarità alla proprietà del titolo e della legittimazione attiva al possesso qualificato del documento... 168 3. Ratio della legittimazione attiva... 172 4. Il possesso qualificato del documento come condizione necessaria per l esercizio del diritto cartolare.... 175 5. Segue: ipotesi di esercizio del diritto cartolare da parte del non possessore e loro inquadramento... 178 6. Le varie forme di legittimazione cartolare secondo la c.d. legge di circolazione. Rinvio. Il cambiamento della forma di legittimazione (c.d. conversione del titolo di credito)... 182 7. Possesso e detenzione del titolo sotto il profilo della legittimazione attiva. 186 I La legittimazione passiva 1. Legittimazione «attiva» e legittimazione «passiva».... 189 2. Raffronto tra la disciplina della legittimazione cartolare passiva e quella del pagamento liberatorio al creditore apparente... 191 3. Titoli a legittimazione «reale» e titoli a legittimazione «nominale»... 196 4. La legittimazione collettiva... 199 5. Il «controllo» del debitore sulla legittimazione cartolare e l identificazione del portatore.... 200 6. Prassi bancaria ed identificazione del portatore.... 207 7. La legittimazione apparente... 209 8. Verifica della legittimazione e liberazione del debitore... 213 9. La legittimazione passiva e il pagamento al fallito o all incapace... 216
X INDICE SOMMARIO II Titoli impropri e documenti di legittimazione 1. L art. 2002 c.c.... 218 2. I precedenti della norma.... 219 3. Le sue varie interpretazioni... 220 4. Necessità di individuare la funzione rispettiva delle due categorie di documenti indicati nell art. 2002... 221 5. I documenti di legittimazione e la contrattazione di massa... 221 6. Il tipo di legittimazione connessa al possesso del documento.... 222 7. La pretesa distinzione, sotto tale profilo, tra contrassegni e titoli di legittimazione... 224 8. La legittimazione del portatore come contraente originario... 225 9. Il documento di legittimazione come condizione sufficiente ma non necessaria per l esercizio del diritto.... 227 10. L identificazione dei documenti di legittimazione... 228 11. La circolazione dei documenti di legittimazione... 230 12. I titoli impropri: distinzione dai documenti di legittimazione.... 230 13. I titoli impropri e la legittimazione attiva... 232 14. I titoli impropri e la destinazione alla circolazione: carattere resisuale della categoria... 235 15. I titoli impropri ed il conflitto tra più cessionari... 237 16. La circolazione dei titoli impropri e l eccezione di compensazione... 238 17. Pegno e pignoramento del credito... 239 18. I titoli impropri e le girate ad effetti limitati... 240 19. I titoli impropri e la girata in bianco.... 241 20. I documenti di legittimazione, i titoli impropri e la procedura di ammortamento... 241 21. Conclusioni sull interpretazione dell art. 2002... 243 CAPITOLO III L ESERCIZIO DEL DIRITTO CARTOLARE Le accezioni cartolari: a) le eccezioni reali 1. Principi generali sulle eccezioni cartolari: la distinzione fra eccezioni reali ed eccezioni personali... 247 2. Tassatività delle eccezioni reali... 248 3. La falsità difirma... 249 4. Segue: il problema della violenza fisica.... 252 5. L eccezione di forma: titoli formali e titoli non formali. Il problema della conversione del titolo formalmente incompleto.... 253 6. Il difetto di capacità legale: coordinamento con la normativa generale sulla capacità di agire delle persone fisiche... 257 7. Segue: il problema del difetto di capacità naturale... 259
XI 8. Il difetto di rappresentanza... 264 9. Segue: l eccesso di rappresentanza... 267 10. Segue: il venire meno del potere rappresentativo: a) la pretesa deroga del diritto cartolare al diritto comune... 274 11. b) la revoca e le modifiche della procura... 281 12. c) la morte del rappresentato... 284 13. Segue: ilconflitto di interessi tra rappresentante e rappresentato.... 285 14. Le conseguenze del difetto di rappresentanza nella sottoscrizione del titolo... 287 15. Riferimento del difetto di capacità o di rappresentanza al momento dell emissione... 289 16. Le eccezioni «fondate sul contesto letterale del titolo». Significato della formula: riferimento al contesto originario... 291 17. Segue: rilevanza implicita della normativa generale sulla validità edefficacia del rapporto obbligatorio... 293 18. La «mancanza delle condizioni necessarie per l esercizio dell azione».. 295 I Le eccezioni cartolari: b) le eccezioni personali 1. Eccezioni personali in senso stretto ed eccezioni personali fondate su rapporti personali. Portata e rilevanza della distinzione... 296 2. Le eccezioni personali in senso stretto: il difetto di titolarità... 298 3. La qualificazione dell eccezione di difetto di legittimazione.... 301 4. Il problema dell opponibilità delle eccezioni personali in senso stretto ai portatori successivi... 301 5. Le eccezioni «fondate sui rapporti personali»... 304 6. Segue: loro opponibilità ad un portatore successivo... 305 II L adempimento del debito cartolare 1. La restituzione contestuale del documento... 315 2. La circolazione del titolo pagato... 318 3. L adempimento del debito cartolare e la normativa antiriciclaggio.... 320 CAPITOLO IV LA FORMAZIONE DEL TITOLO DI CREDITO Sottoscrizione e riempimento del documento 1. Rilevanza della sottoscrizione rispetto al riempimento del titolo... 323
XII INDICE SOMMARIO 2. Anagrafia e leggibilità della sottoscrizione... 327 3. La «forma» della sottoscrizione... 332 4. Sottoscrizione del titolo e proprietà del documento... 333 5. Sottoscrizione isolata, sottoscrizione abituale e sottoscrizione in serie. I cosiddetti titoli di massa..... 334 6. Inversione cronologica tra sottoscrizione e riempimento. Le possibili fattispecie: a) riempimento avvenuto anteriormente all emissione del titolo. 338 7. Segue: b) riempimento avvenuto durante la circolazione a seguito di conferimento di apposita facoltà al primo prenditore (titolo in bianco). Applicabilità dell art. 14 l. camb.... 339 8. Segue: c) riempimento avvenuto durante la circolazione senza che vi sia stato conferimento di apposita facoltà al primo prenditore (titolo incompleto)... 343 9. L interpretazione dell art. 14 della legge cambiaria: a) i requisiti minimi della fattispecie «titolo in bianco».... 353 10. Segue: b) l accordo di riempimento.... 356 11. Segue: c) emissione del titolo in bianco e rapporto causale... 360 12. Segue: d) la circolazione del titolo in bianco... 362 13. Segue: e) l onere della prova nell eccezione di riempimento difforme dagli accordi..... 369 I I requisiti della sottoscrizione 1. La riferibilità della sottoscrizione al soggetto il cui nome figura sul titolo. Irrilevanza della mancanza o dei vizi della volontà.... 370 2. La sottoscrizione del titolo in caso di incapacità dell emittente.... 374 3. La sottoscrizione a mezzo di rappresentante... 378 II I requisiti di validità del titolo di credito e la natura giuridica della detrazione cartolare 1. I requisiti di validità del titolo di credito... 386 2. La forma di invalidità conseguenti alla loro mancanza.... 386 3. La sottoscrizione del titolo di credito come atto giuridico in senso stretto. 390 4. Compatibilità di tale qualificazione con l irrilevanza erga omnes del difetto di capacità naturale.... 392 5.... e con la rilevanza del requisito della capacità legale al momento dell emissione... 393
XIII CAPITOLO V IL CONTENUTO DEL DIRITTO CARTOLARE 1. Titolo «di credito» e diritti di credito... 395 2. Titoli a prestazione unica e titoli a prestazione plurima. Diritto principale e diritti accessori... 399 3. Le cedole... 401 4. Segue: a) le cedole di interessi.... 404 5. Segue: b) le cedole di società... 405 6. I titoli rappresentativi della merce: definizione... 414 7. Segue: spiegazione e limiti dell efficacia rappresentativa... 416 8. Segue: circolazione del titolo e circolazione della proprietà della merce.. 418 9. Segue: la causalità dei titoli rappresentativi di merce depositata o trasportata... 423 10. Segue: l opponibilità delle cosiddette eccezioni ex recepto... 426 11. Segue: limiti ed effetti. Le clausole di riserva... 434 12. I titoli di partecipazione (le azioni di società): problemi della loro compatibilità con i principi generali del diritto cartolare... 439 13. Segue: a) l opponibilità al terzo portatore del titolo azionario dei vizi del procedimento di emissione... 443 14. Segue: b) l opponibilità delle modifiche statutarie nelle more dell adempimento degli obblighi pubblicitari... 446 15. Segue: c) l opponibilità dell eccezione di mancato versamento dei decimi. 448 16. Segue: d) l opponibilità dell avvenuto annullamento del titolo o di riduzione del suo valore nominale.... 451 CAPITOLO VI L ACQUISTO DEL DIRITTO CARTOLARE La circolazione regolare (o volontaria) 1. Premessa: emissione e trasmissione del titolo... 453 2. Rapporti tra circolazione della proprietà del titolo e circolazione della legittimazione cartolare: il problema dell applicabilità del principio consensualistico all alienazione del titolo di credito e la sua rilevanza pratica. 455 3. Esame critico della teoria che ritiene l attribuzione della legittimazione cartolare elemento perfezionativo della fattispecie traslativa dei titoli di credito... 461 4. Segue: esame critico delle teorie che attribuiscono al mero accordo un efficacia traslativa «minore» rispetto all acquisto del diritto cartolare... 469 5. Il dilemma sull efficacia traslativa del consenso e la tesi della «relatività» degli effetti del trasferimento... 473 6. La mancata attribuzione del possesso qualificato e la possibilità del ricorso all esecuzione forzata... 476
XIV INDICE SOMMARIO 7. L opponibilità dell alienazione consensuale dei titoli di credito ai terzi creditori... 484 8. Il conflitto tra più acquirenti lo stesso titolo... 487 I La circolazione involontaria (o irregolare) 1. Premessa: il problema dei rapporti tra l art. 1153 e l art. 1994 c.c.... 496 2. L art. 1994 c.c. come modo di acquisto della proprietà del titolo... 501 3. La limitazione della tutela di cui all art. 1994 al terzo acquirente... 502 4. Segue: l estensibilità all avente causa dal falsus procurator... 506 5. Segue: l estensibilità della tutela ex art. 1994 all acquirente di titoli di credito a mezzo stanza di compensazione... 512 6. L art. 1994 c.c. come acquisto a non domino a titolo originario fondato sul possesso di buona fede dell acquirente.... 515 7. L osservanza delle norme che disciplinano la circolazione del titolo come requisito del possesso cartolare... 519 8. Buona fede e colpa grave... 521 II La c.d. circolazione impropria 1. La fattispecie ed i suoi effetti... 527 2. Il problema della struttura della circolazione impropria.... 532 3. Segue: riflessi pratici... 536 4. La prova del diritto dell acquirente... 538 5. La circolazione impropria e l onere della notifica... 542 6. L ambito di applicazione della circolazione impropria.... 544 V La circolazione mediante operazione di giro 1. Esigenze alla base del sistema di gestione accentrata dei titoli di massa.. 548 2. Il ricorso alla gestione fiduciaria: inconvenienti del sistema... 551 3. Lo statuto «legale» della Monte Titoli S.p.A. e l «esclusiva» nell esercizio della gestione accentrata... 555 4. Dall «esclusiva» alla libera concorrenza... 559 5. Gli strumenti finanziari ammessi alla gestione accentrata... 563 6. I depositari ammessi al sistema... 566 7. I controlli sulle società di gestione accentrata.... 567 8. L immissione dei titoli nel sistema ed i suoi effetti giuridici... 571 9. La girata a favore della società di gestione accentrata... 582 10. La tutela del vero titolare contro l abusiva immissione dei titoli nel sistema... 584 11. Il trasferimento dei titoli in gestione accentrata.... 585
XV 12. L applicabilità all acquirente della tutela prevista per la circolazione cartolare... 587 13. Il trasferimento mediante operazione di giro e l opponibilità... 593 14. L esercizio dei diritti afferenti i titoli immessi nel sistema.... 594 15. Segue: la certificazione... 600 16. Il ruolo del libro soci nel sistema di gestione accentrata... 603 17. I vincoli sui titoli immessi nel sistema... 610 18. L uscita dei titoli dal sistema di gestione accentrata... 618 19. La perdita del possesso dei titoli da parte della società di gestione accentrata... 621 20. Gestione accentrata e «dematerializzazione» dei titoli di credito... 624 Sezione V La circolazione delle garanzie accessorie al credito cartolare 1. Applicabilità dell art. 1263 alle garanzie extra-cartolari... 627 2. L ipoteca a garanzia del credito cartolare: premessa... 630 3. L ipoteca a garanzia dei titoli all ordine: ambito di applicazione della disciplina.... 631 4. Il momento costitutivo della garanzia: l annotazione del vincolo ipotecario sul documento... 635 5. Extra-cartolarità del diritto di garanzia... 644 6. Circolazione del titolo e circolazione della garanzia... 650 7. Effetti del «rinnovo» del titolo sulla garanzia ipotecaria... 656 8. La cancellazione dell ipoteca... 659 9. L ipoteca a garanzia dei titoli al portatore.... 663 Sezione VI Altre forme di acquisto della proprietà del titolo 1. Il problema della applicabilità, ai titoli di credito, delle altre forme di acquisto a titolo originario della proprietà delle cose mobili previste dal diritto comune... 668 2. La specificazione... 674 3. L invenzione... 675 4. L occupazione... 679 5. L usucapione... 679 6. Segue: usucapione e possesso qualificato.... 682 7. Usucapione e possesso «pacifico» del titolo di credito... 690 CAPITOLO VII I VINCOLI SUL TITOLO DI CREDITO 1. Premessa: la «cartolarizzazione» del vincolo... 693
XVI INDICE SOMMARIO 2. L oggetto del vincolo.... 699 3. L usufrutto.... 702 4. Il fondo patrimoniale.... 706 5. Il pegno... 707 6. Il sequestro ed il pignoramento.... 721 CAPITOLO VIII LE FORME DELLA LEGITTIMAZIONE CARTOLARE E LE REGOLE DEL LORO TRASFERIMENTO Le cc.dd. leggi di circolazione 1. Premessa... 727 2. Legge di circolazione ed autonomia privata... 728 3. La c.d. conversione della legge di circolazione... 731 I I titoli al portatore 1. Definizione... 733 2. Il trasferimento del titolo al portatore... 737 3. Titoli al portatore e carte valori.... 740 II I titoli all ordine 1. Definizione... 743 2. La girata: struttura e requisiti... 747 3. Gli effetti della girata... 754 4. Natura giuridica della girata.... 761 5. La legittimazione del portatore e la «serie continua» di girate.... 764 6. Segue: continuità delle girate e girata in nome altrui... 777 7. Segue: continuità delle girate e girata del rappresentante legale... 789 8. La serie continua e la girata dell erede, del legatario e del cessionario.. 794 9. La girata in bianco... 795 10. Segue: l onere di identificazione del portatore del titolo... 799 11. La girata per incasso o per procura... 805 12. La girata a titolo di pegno..... 812 13. La c.d. girata simulata e la c.d. girata fiduciaria.... 814
XVII V I titoli nominativi 1. Nominatività e titolo di credito... 820 2. Titoli normativi e titoli di massa... 825 3. Il ruolo del registro nella qualificazione del documento nominativo come titolo di credito... 829 4. Il ruolo del registro nei titoli azionari... 832 5. Circolazione del titolo e acquisto del possesso qualificato: la legittimazione dell acquirente all iscrizione sul titolo e nel registro dell emittente... 842 6. Trasferimento della titolarietà e attribuzione della legittimazione... 850 7. L attribuzione della legittimazione cartolare su richiesta dell alienante.. 852 8. L attribuzione della legittimazione cartolare su richiesta dell acquirente per atto autentico... 855 9. L attribuzione della legittimazione cartolare su richiesta del giratario... 863 10. Segue: l autentica della girata... 868 11. Segue: la girata ad effetti limitati... 874 12. Girata in nome altrui e continuità della serie... 875 13. L annotazione del trasferimento... 882 14. La responsabilità dell emittente per l attuazione del «transfert».... 891 15. «Transfert» e trasferimento del diritto cartolare a titolo derivativo... 894 CAPITOLO IX LA REINTEGRAZIONE DELLA LEGITTIMAZIONE CARTOLARE 1. Premessa... 899 2. Deterioramento del titolo al portatore... 900 3. Distruzione del titolo al portatore... 902 3.1. Segue: il duplicato o l equivalente del titolo distrutto o deteriorato.... 905 4. Smarrimento e sottrazione del titolo al portatore.... 907 5. Smarrimento, sottrazione e distruzione del titolo all ordine o nominativo: la procedura di ammortamento... 913 6. La denuncia e il ricorso... 920 7. Il decreto di ammortamento.... 927 8. La pubblicità del decreto... 931 9. La tutela dell ammortante nelle more della procedura.... 937 10. L opposizione del terzo detentore... 938 11. L oggetto del giudizio di opposizione... 943 12. Effetti della mancata opposizione.... 946 Indice degli autori... 951 Indice delle fonti... 961 Indice analitico... 967