LEZIONE 4 DICEMBRE 2013 Società in nome collettivo ( s.n.c. ) La società in nome collettivo (s.n.c.) costituisce il modello di organizzazione societaria che si presume normalmente adottato per l esercizio di una attività commerciale, salvo che non risulti diversamente; pertanto, ogni qualvolta sia costituita una società avente un oggetto di natura commerciale e non risulti instaurato un diverso tipo sociale, essa deve essere qualificata come una s.n.c. In particolare, nell atto costitutivo vanno indicati: Le generalità dei soci, l oggetto sociale, la sede legale e le eventuali sede secondarie della società; La ragione sociale, a pena di nullità. Quest ultima è in sostanza, il nome della società e corrisponde alla ditta dell imprenditore individuale. Essa è formata dal nome di uno o più soci, e dall indicazione del rapporto sociale (es.romolo Romani & C. s.n.c.). È consentito conservare nella ragione sociale il nome del socio receduto o defunto, purchè l interessato o i suoi erede vi acconsentano (art.2292, 2 co); Le prestazioni dei soci d opera; Gli associati che hanno l amministrazione e la rappresentanza della società; I conferimenti di ogni socio, il valore ad essi attribuito e il modo di valutazione; La disciplina della ripartizione degli utili e la quota di ciascuno negli utili e nelle perdite. Tali ultimi elementi sono integrabili, in caso di mancanza, dal disposto degli artt. 2257, 2253 e 2263; 1
Infine, la durata della società; tuttavia, se non indicata, si ritiene che la società sia stata costituita a tempo indeterminato. -Pubblicità della società. Le società irregolari: Il sistema di pubblicità vigente per le società in nome collettivo richiede la forma scritta dell atto costitutivo esclusivamente ai fini della pubblicazione e della registrazione. La pubblicità, nelle società di persone, riveste sostanzialmente una funzione dichiarativa; di conseguenza, la mancata registrazione dell atto costitutivo non determina l invalidità del contratto sociale, ma la sua semplice irregolarità. -La condizione di s.n.c. regolare ( cioè iscritta nel registro delle imprese) comporta che: A differenza della società semplice, il creditore particolare del socio, finchè dura la società, non può chiedere la liquidazione della quota del socio debitore (art. 2305); La responsabilità illimitata e solidale dei soci per le obbligazioni sociali non è, come nella società semplice, una responsabilità diretta, ma è una responsabilità sussidiaria: i creditori sociali, anche se la società è in liquidazione, non possono pretendere il pagamento dai singoli soci, se non dopo l escussione del patrimonio sociale (art. 2304); Le limitazioni ai poteri di rappresentanza non sono opponibili ai terzi se non sono iscritte nel registro delle imprese o non si prova che i terzi ne hanno avuto conoscenza ( art. 2298). -Quali sono le principali conseguenze della mancata registrazione dell atto costitutivo della s.n.c.? 2
La società in nome collettivo non registra è irregolari per tutto il tempo per cui non è iscritta nel registro delle imprese. Le principali conseguenze della mancata registrazione dell atto costitutivo sono le seguenti: a) i rapporti tra la società ed i terzi sono regolati dalle norme relative alla società semplice (art. 2297). Sono tuttavia contemplate due eccezione all applicazione del regime proprio della società semplice. b) Il termine di prescrizione dei diritti sociali è di dieci anni (non di cinque anni come nella società registrate); c) Ciascun socio può provvedere alla regolarizzazione ( o iscrizione successiva) o far condannare gli amministratori a provvedervi. La regolarizzazione comporta il subentrare ex nunc nella disciplina sociale della normativa prevista per la società regolare. -La posizione dei singoli soci: L art. 2291 recita: Nella società in nome collettivo tutti i soci rispondono solidamente ed illimitatamente per le obbligazioni sociali. Il patto contrario non ha effetto nei confronti dei terzi. Una delle caratteristiche essenziale della s.n.c. è rappresentata proprio dalla responsabilità illimitata e solidale di tutti i soci per le obbligazioni sociali. A differenza della società semplice, il patto di limitazione della responsabilità o di esclusione della solidarietà non ha effetto nei confronti dei terzi, esso è quindi valido solo nei rapporti interni fra i soci. Secondo alcuni Autori (FERRARA, BUONOCUORE), nelle società in nome collettivo l autonomia patrimoniale dell ente assume un carattere rinforzato rispetto a quella esaminata in tema di società semplice. 3
Tale aspetto è desumibile dallo stesso art. 2304, il quale dispone che : i creditori sociali, anche se la società è in liquidazione, non possono pretendere il pagamento dai singoli soci, se non dopo l escussione del patrimonio sociale. Alla luce di tale norma, la responsabilità del singolo socio, per quanto ilimitata e solidale, ha comunque carattere rigorosamente sussidiario; pertanto, i creditori sociali dovranno preventivamente escutere il patrimonio sociale e, solo in caso di insufficienza, potranno agire sui beni personali del socio mentre, nella società semplice la preventiva escussione del capitale sociale si pone solo come eccezione del socio, ben potendo, i creditori sociali, agire direttamente sul patrimonio dei singoli soci. -Il divieto legale di concorrenza: L art. 2301 introduce un vero e proprio divieto legale di concorrenza quando pone a carico di ciascun socio di s.n.c. l obbligo di non esercitare, per conto proprio od altrui, un attività concorrente con quella della società, ne partecipare come socio illimitatamente responsabile ad altra società concorrente. Tale divieto nasce dalla considerazione che il socio di una società in nome collettivo è sempre ben informato dell andamento della gestione sociale e potrebbe pertanto, mediante l esercizio di attività concorrente, sfruttare tali sue cognizioni per danneggiare la società: - Può escludere il socio (art. 2286 e 2301); - Ha il diritto di chiedere il risarcimento del danno al socio messosi in concorrenza (art.2301, 3 co.). L obbligo di non concorrenza, che pure costituisce un effetto legale del contratto, può essere comunque espressamente escluso dai soci: Tale volontà si ritiene presunta nei casi in cui l esercizio dell attività o la partecipazione ad altra 4
società preesisteva al contrario sociale e gli altri soci ne erano a conoscenza (art. 2301, 2 co.). In ogni caso, il divieto cessa con la chiusura della liquidazione della società. -POTERE DI AMMINISTRAZIONE E DI RAPPRESENTANZA: Per quanto concerne tali aspetti, si applicano alla s.n.c. le stesse disposizioni già viste per le s.s., a parte alcune differenze. Infatti, i soci che assumono l amm.zione della s.n.c. sono soggetti ad alcuni obblighi ulteriori rispetto a quelli delle s.s. e, in particolare: - Sono tenuti a richiedere, nel termine di trenta giorni, all ufficio del registro delle imprese, l iscrizione delle modificazioni dell atto costitutivo e degli altri fatti relativi alla società, dei quali è obbligatoria l iscrizione; - Devono tenere i libri e le altre scritture contabili prescritti dal codice; - Devono indicare, negli atti e nella corrispondenza sociale, la sede della società e l ufficio del registro delle imprese presso cui è iscritta. Per quanto riguarda la rappresentanza, a differenza delle s.s., le persone autorizzate a rappresentare la società sono quelle espressamente indicate nell atto costitutivo. -LA RIDUZIONE DEL CAPITALE SOCIALE: è uno dei mutamenti che comporta la modifica dell atto costitutivo, ovviamente pubblicato nel registro delle imprese. La riduzione del capitale sociale, considerato che comporta la diminuzione del complesso dei beni su cui i creditori fanno affidamento, viene espressamente disciplinata per tutelare la legittima aspettativa dei terzi. Si distinguono due ipotesi: 5
- riduzione del capitale sociale per perdite: in questo caso la modifica costituisce una mera rettifica contabile, in quanto la diminuzione patrimoniale della società è già di fatto prodotta; - riduzione per esuberanza : tale tipo di riduzione si realizza con il rimborso ai soci delle quote pagate o mediante liberazione di essi dall obbligo di ulteriore versamento. L esecuzione di tale delibera è subordinata all esistenza di tre condizioni: 1) la delibera deve essere iscritta nel registro delle imprese; 2) devono essere decorsi almeno tre mesi dall iscrizione stessa; 3) è necessario che, entro questo termine, nessun creditore sociale anteriore all iscrizione abbia fatto opposizione. Sempre nell ottica di garantire, nell interesse dei creditori, l intangibilità del capitale sociale, è inoltre previsto il divieto di distribuzione degli utili fittizi, cioè di somme che non corrispondono a delle plusvalenze del patrimonio sociale rispetto al capitale. Inoltre, è previsto che, nei casi in cui si produce una perdita del capitale sociale, non si possa far luogo alla ripartizione degli utili fino a quando il capitale stesso non sia reintegrato o ridotto in misura corrispondente. - CESSIONE DI QUOTA SOCIALE: Per il carattere fiduciario che lega i rapporti tra i soci di società di persone, anche la cessione di quota sociale costituisce una modifica dell atto costitutivo che, come tale, richiede il consenso di tutti i soci. Tale consenso è necessario anche se la cessione avvenga a favore di un altro socio, alterandosi comunque il complessivo equilibrio delle partecipazioni. 6
SOCIETA IN ACCOMANDITA SEMPLICE (S.A.S.)> è caratterizzata dalla presenza di due distinte categorie di soci: - I soci accomandatari: sono responsabili solidalmente e illimitatamente nei confronti dei terzi per le obbligazioni sociali, per cui assumono una posizione identica ai soci della s.n.c.; - I soci accomandanti: obbligati esclusivamente ad eseguire l conferimento promesso. L atto costitutivo è soggetto alla normativa dettata in materia di s.n.c., con la differenza che devono essere indicati e distinti i soci accomandatari e accomandanti. Altra differenza è che la ragione sociale, cioè il nome della società, deve contenere il nome di almeno uno dei soci accomandatari, con l indicazione del tipo di società, ed è vietato inserire il nome dell accomandante. Per quanto riguarda l amministrazione, il potere di gestione può essere conferito solo agli accomandatari. 7