CORSO DI MAGISTRATURA. Le lezioni di Roberto GAROFOLI

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1 CORSO DI MAGISTRATURA Le lezioni di Roberto GAROFOLI

2 Marco FRATINI DIRITTO CIVILE Volume primo

3 PREMESSA Il CORSO DI MAGISTRATURA costituisce un prezioso ausilio per la preparazione alle prove scritte del concorso in magistratura, verso cui gli aspiranti magistrati sono guidati attraverso un percorso di studio nel quale vengono approfonditi gli argomenti più complicati e maggiormente controversi nell ambito dell attuale dibattito dottrinale e giurisprudenziale, tramite l esame di: Questioni problematiche; Indirizzi dottrinali; Sentenze più rilevanti sul punto; Approfondimenti relativi alle tematiche oggetto di attenzione da parte della giurisprudenza e della dottrina. Inoltre, onde offrire una completa disamina dei temi trattati, vengono esaminate le principali QUESTIONI COLLEGATE relative agli argomenti che presentano punti di contatto con gli istituti oggetto del capitolo. Alla fine di ogni capitolo sono indicate le possibili TRACCE di concorso, al fine di segnalare ai concorrenti i profili problematici cui occorre prestare particolare attenzione nello studio. I singoli Volumi mensili che accompagneranno la preparazione al concorso da novembre a maggio sono completati con l indicazione delle questioni, non trattate nel Corso, per cui tuttavia si consiglia lo studio rinviando alla trattazione manualistica sul punto, non senza aver indicato, anche per queste, le possibili Tracce di concorso. Ogni fascicolo si chiude, infine, con le anticipazioni dei temi trattati Nel volume successivo, con assegno degli argomenti da studiare a casa per prepararsi agli approfondimenti oggetto del Corso. Nel primo Volume del CORSO DI DIRITTO CIVILE, dedicato alle obbligazioni, sono affrontate, in particolare, le seguenti questioni: - l evoluzione e le applicazioni giurisprudenziali del principio di buona fede; - gli obblighi di protezione; - l abuso del diritto nelle più recenti applicazioni giurisprudenziali - l anatocismo alla luce degli ultimi interventi giurisprudenziali e legislativi - l azione di ripetizione dell indebito nelle operazioni bancarie regolate in conto corrente - la transazione nelle obbligazioni solidali; - le obbligazioni naturali; - l adempimento del terzo e il pagamento traslativo; - il sale and lease back alla luce del divieto del patto commissorio; - le varianti atipiche del pegno; - le varianti atipiche della fideiussione, con particolare riguardo al contratto autonomo di garanzia; - le lettere di patronage e la responsabilità del patronnant; - l azione revocatoria degli accordi di separazione tra coniugi, della vendita con riserva di proprietà e dell atto costitutivo di fondo patrimoniale; - gli effetti del contratto di locazione nei confronti del comproprietario non locatore. Roma, novembre 2012 Marco FRATINI PRIMO VOLUME NOVEMBRE V

4 Gli APPROFONDIMENTI del presente volume sono tratti da: Gli obblighi di protezione tra contatto sociale e contratti con effetti protettivi verso terzi, di Marco FRATINI e di Angelo SALERNO, in La Rivista Neldiritto, n. 8, 2012; Transazione e solidarietà: il debitore che non sia stato parte della transazione stipulata dal creditore con altro condebitore in solido può profittarne? di Maria IANNONE, in La Rivista Neldiritto, n. 2, VI CORSO DI MAGISTRATURA - CIVILE

5 SOMMARIO PARTE I - LE OBBLIGAZIONI CAPITOLO I LA BUONA FEDE 1. La buona fede nel sistema del codice civile. 3 GLI INDIRIZZI La buona fede soggettiva e oggettiva Il processo di espansione della buona fede La buona fede nel codice del Il principio di buona fede nella dottrina e giurisprudenza successive al codice del La Questione. Correttezza e buona fede tra concezione valutativa e concezione precettiva La Questione. La buona fede come regola di condotta (non di validità) 6 LA SENTENZA Cass., Sez. Un., 19 dicembre 2007, n La buona fede e il recesso dal contratto. 8 LA SENTENZA Cass., sez. III, 18 settembre 2009, n La buona fede e la risoluzione del contratto 9 LA SENTENZA Cass., sez. III, 31 maggio 2010, n Gli obblighi di protezione. 10 L APPROFONDIMENTO Gli obblighi di protezione tra contatto sociale e contratti con effetti protettivi verso terzi Il contatto sociale qualificato (cenni e rinvio) Gli obblighi di informazione La Questione. Obblighi di informazione e clausole di regolamento del premio La Questione. Violazione degli obblighi di informazione da parte dell agente immobiliare. 28 LE TRACCE 30 CAPITOLO II L ABUSO DEL DIRITTO 1. La nozione di abuso del diritto. 33 GLI INDIRIZZI La fonte del divieto La buona fede L exceptio doli generalis La distinzione tra exceptio doli generalis seu praesentis ed exceptio doli speciali seu preteriti L exceptio doli e il contratto autonomo di garanzia (rinvio). 35 PRIMO VOLUME NOVEMBRE VII

6 5. Abuso del diritto ed eccesso del diritto. 36 QUESTIONI COLLEGATE L abuso della personalità giuridica 36 QUESTIONI COLLEGATE L abuso di dipendenza economica Il frazionamento del credito Responsabilità della banca per concessione abusiva del credito. 38 LA SENTENZA Cass., sez. I, 1 giugno 2010, n L abuso del diritto in ambito comunitario (e tributario) L abuso del contratto tipico. 39 LA SENTENZA Cass, sez. V, 19 maggio 2010, n Abuso del diritto ed elusione fiscale: il c.d. dividend washing e il dividend stripping LE TRACCE CAPITOLO III LE OBBLIGAZIONI PECUNIARIE: INTERESSI E USURA 1. Contenuto e natura giuridica delle obbligazioni pecuniarie Principio nominalistico Adempimento e mezzi di pagamento alternativi al denaro Debiti di valore e debiti di valuta L inadempimento delle obbligazioni pecuniarie e il risarcimento del danno L inquadramento dell obbligazione restitutoria di somme di denaro conseguente alla risoluzione per inadempimento Gli interessi: nozione e caratteri La fonte dell obbligazione degli interessi La natura degli interessi La Questione. 1. Interessi moratori e rivalutazione monetaria nei debiti di valore La Questione. Interessi moratori e rivalutazione nei debiti di valuta La Questione. La prova del danno da svalutazione monetaria La disciplina dell usura Gli interessi nelle transazioni commerciali L anatocismo La Questione. La decorrenza del termine di prescrizione dell azione di ripetizione. 55 LE TRACCE 60 CAPITOLO IV LE OBBLIGAZIONI SOGGETTIVAMENTE COMPLESSE 1. Le obbligazioni solidali La disciplina La Questione. L azione di regresso. 65 LA SENTENZA Cass., 19 agosto 2009, n La Questione. La sentenza pronunciata tra il danneggiato e uno dei coautori del fatto dannoso. 66 LA SENTENZA Cass., Sez. Un., 15 luglio 2009, n VIII CORSO DI MAGISTRATURA - CIVILE

7 2.3 La Questione. Gli effetti della transazione stipulata con il creditore da uno dei condebitori in solido nei confronti degli altri condebitori non stipulanti. 67 LA SENTENZA Cass., Sez. Un., 30 dicembre 2011, n L APPROFONDIMENTO Transazione e solidarietà: il debitore che non sia stato parte della transazione stipulata dal creditore con altro condebitore in solido può profittarne? Le obbligazioni parziarie Le obbligazioni collettive Obbligazioni divisibili e indivisibili La Questione La natura delle obbligazioni dei condomini (rinvio). 75 LE TRACCE 76 CAPITOLO V LE OBBLIGAZIONI NATURALI E I VINCOLI NON GIURIDICI 1. Le obbligazioni naturali. Nozione La natura del vincolo La Questione. L adempimento dell obbligazione naturale Le obbligazioni naturali tra tipicità e atipicità. 81 LE TRACCE 82 CAPITOLO VI L ADEMPIMENTO DEL TERZO E IL PAGAMENTO TRASLATIVO 1. Nozione, fondamento normativo e natura giuridica dell adempimento La Questione. Il pagamento traslativo La prestazione in luogo dell adempimento La Questione. La cessione di credito in luogo dell adempimento. 88 LA SENTENZA Cass., Sez. I, 23 giugno 2010, n La legittimazione ad adempiere L adempimento del terzo La Questione. Adempimento del terzo e diritto alla restituzione nei confronti del debitore. 89 LA SENTENZA Cass., Sez. Un., 29 aprile 2009, n La Questione. Adempimento del terzo e revocatoria fallimentare. 90 LA SENTENZA Cass., Sez. Un., 18 marzo 2010, n La legittimazione a ricevere Pagamento al non legittimato e ratifica del creditore La Questione. Il pagamento al creditore apparente La Questione. Onere della prova ed effetto liberatorio del pagamento fatto al creditore apparente. 93 LE TRACCE 94 PRIMO VOLUME NOVEMBRE IX

8 CAPITOLO VII LA RESPONSABILITÀ PATRIMONIALE E IL DIVIETO DEL PATTO COMMISSORIO 1. Responsabilità patrimoniale e cause legittime di prelazione Il divieto del patto commissorio La ratio del divieto L ambito applicativo del divieto. Il patto commissorio autonomo La Questione. Le alienazioni a scopo di garanzia. 98 LA SENTENZA Cass., sez. II, 3 febbraio 2012, n La Questione. Il Sale and lease back. 99 LE TRACCE 101 CAPITOLO VIII LE GARANZIE REALI Premessa I privilegi L ipoteca Il pegno La Questione. Il rapporto tra ipoteca e privilegio. 109 LA SENTENZA Cass., Sez. Un., 1 ottobre 2009, n La Questione. Il pegno su cosa futura La Questione. Il pegno irregolare La Questione. Il pegno rotativo La Questione. Il pegno omnibus La Questione. Il pegno di titoli di credito. 113 LA SENTENZA Cass., Sez. Un., 2 ottobre 2012, n LE TRACCE 116 CAPITOLO IX LE GARANZIE PERSONALI Premessa La fideiussione La causa e l oggetto La Questione. La fideiussio indemnitatis La Questione. La fideiussione omnibus La fideiussione prestata per obbligazione condizionale o futura La natura dell obbligazione fideiussoria Il rapporto tra fideiussore e creditore La clausola solve et repete Il rapporto tra fideiussore e fideiuvato. L onere del fideiussore di informare il debitore La surrogazione del fideiussore nei diritti del creditore La reviviscenza della garanzia Il contratto autonomo di garanzia La Questione. Il valore della clausola a prima richiesta e senza eccezioni. 124 X CORSO DI MAGISTRATURA - CIVILE

9 2.1. La natura atipica e il problema della causa La disciplina degli strumenti di tutela delle parti e l exceptio doli Le polizze fideiussorie La Questione. La natura giuridica della polizza fideiussoria Le lettere di patronage La Questione. Lettere deboli e lettere forti. 130 LA SENTENZA Cass., Sez. III, 26 gennaio 2010, n La Questione. La responsabilità del patronnant per false dichiarazioni informative La Questione. La responsabilità da dichiarazioni impegnative. 131 LE TRACCE 132 CAPITOLO X AZIONE SURROGATORIA E AZIONE REVOCATORIA Premessa L azione surrogatoria La Questione. L azione surrogatoria e i preliminari a catena L azione revocatoria La Questione. La revocatoria dell atto costitutivo di un fondo patrimoniale. 139 LA SENTENZA Cass., Sez. III, 4 dicembre 2009, n La Questione. La revocatoria degli accordi di separazione. 139 LA SENTENZA Cass., sez. II, 17 maggio 2010, n La Questione. La revocatoria della vendita con riserva di proprietà. 140 LA SENTENZA Cass., sez. III, 24 novembre 2010, n La Questione. La revocatoria del contratto definitivo di preliminare La Questione. La revocatoria della doppia alienazione immobiliare La revocatoria fallimentare Fondamento e natura dell azione revocatoria fallimentare La Questione. Revocatoria fallimentare e rimesse su conto corrente La Questione. Revocatoria fallimentare dei pagamenti al monopolista legale. 144 LE TRACCE 146 Sezione I Inquadramento e disciplina CAPITOLO XI LE PROMESSE UNILATERALI Premessa Promesse unilaterali Promessa di pagamento e ricognizione di debito La natura giuridica La forma La promessa al pubblico. 151 PRIMO VOLUME NOVEMBRE XI

10 CAPITOLO XII I QUASI CONTRATTI 1. La gestione di affari altrui I requisiti della gestione di affari La Questione. Gli effetti del contratto di locazione nei confronti del comproprietario non locatore. 156 LA SENTENZA Cass., Sez. Un., 4 luglio 2012, Gli effetti della gestione Gli effetti nei rapporti interni. Gli obblighi del gestore nei confronti dell interessato Gli obblighi dell interessato nei confronti del gestore Gli effetti nei rapporti esterni: la gestione rappresentativa e non rappresentativa La ratifica dell interessato La gestione di affari nei confronti della pubblica amministrazione La ripetizione dell indebito La Questione. La ripetizione dell indebito nelle operazione bancarie regolate in conto corrente (rinvio) La natura giuridica della condictio L indebito oggettivo: la struttura del pagamento non dovuto L indebito soggettivo ex latere accipientis L indebito soggettivo ex latere solventis L indebito misto L indebito ricevuto dal incapace Il regime dell azione di ripetizione Le obbligazioni che nascono dal pagamento dell indebito L alienazione della cosa ricevuta indebitamente I rapporti con l arricchimento ingiustificato I rapporti con l azione di rivendicazione La ripetizione dell indebito nei rapporti con la P.A La prestazione contraria al buon costume L arricchimento senza giusta causa Le principali fattispecie da cui può derivare un arricchimento senza causa Il danno dell impoverito La sussidiarietà L indennizzo La correlazione tra arricchimento e danno. Il problema dell arricchimento indiretto L azione di ingiustificato arricchimento nei confronti della pubblica amministrazione. 167 LA SENTENZA Cass., 12 febbraio 2010, n La Questione. Gli organi legittimati ad operare il riconoscimento. 168 LA SENTENZA Cass., sez. III, 21 aprile 2010, n LE TRACCE 169 RINVIO ALLA TRATTAZIONE MANUALISTICA 170 Nel volume successivo 171 XII CORSO DI MAGISTRATURA - CIVILE