La posizione di garanzia Luca Benci

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Gerardina Coppola
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1 La posizione di garanzia Luca Benci

2 La posizione di garanzia E da riconoscere, invero, che gli operatori, medici o paramedici, di una struttura sanitaria sono tutti, ex lege, portatori di una posizione di garanzia nei confronti dei pazienti affidati, a diversi livelli, alle loro cure o attenzioni, e, in particolare, sono portatori della posizione di garanzia nei confronti dei pazienti affidati, a diversi livelli, alle loro cure o attenzioni, e, in particolare, sono portatori della posizione di garanzia che va sotto il nome di posizione di protezione, la quale, come è noto è contrassegnata dal dovere giuridico incombente al soggetto, di provvedere alla tutela di un certo bene giuridico contro qualsivoglia pericolo atto a minacciarne l integrità. Corte di cassazione, sezione VI, sentenza 2 marzo 200, n. 9638

3 Il reato omissivo art. 40 cp Nessuno può essere punito per un fatto preveduto dalla legge come reato, se l'evento dannoso o pericoloso, da cui dipende l'esistenza del reato, non è conseguenza della sua azione od omissione. Non impedire un evento, che si ha l'obbligo giuridico di impedire, equivale a cagionarlo.

4 Le diverse concezioni del diritto penale Diritto penale liberale Diritto penale totalitario Diritto penale dello Stato sociale solidaristico

5 Le concezioni della posizione di garanzia La concezione formalistica La concezione sostanzialistica La concezione formale-sostanziale

6 La concezione formalistica Solo fonti giuridiche formali

7 La concezione sostanzialistica Esigenza solidaristica Si crea uno speciale vincolo tra il soggetto debole e il garante

8 La definizione di posizione di garanzia L obbligo giuridico che grava su specifiche categorie di soggetti previamente forniti degli adeguati poteri giuridici, di impedire eventi offensivi di beni altrui, affidati alla loro tutela per l incapacità dei titolari di adeguatamente proteggerli. F. Mantovani, Diritto penale, parte generale, Cedam, 2001

9 La suddivisione della posizione di garanzia Posizione di protezione preservare determinati beni giuridici da tutti i pericoli che possono minacciarne l integrità. Presuppone un particolare vincolo tra garante e titolare del bene Posizione di controllo ha lo scopo di neutralizzare le fonti di pericolo in modo da garantire l integrità di tutti i beni giuridici che possono risultare minacciati

10 Corte di cassazione, sezione VI, sentenza 2 marzo 2000, n Le posizioni di garanzia esprimono inequivoche espressioni di solidarietà Se la posizione di garanzia è espressione di solidarietà costituzionalmente riconosciuta, è innegabile che gli operatori sanitari debbano questa solidarietà, la loro posizione di protezione, per l intero tempo del loro turno di lavoro, con la conseguenza che non possono trasferire ai colleghi i compiti ad essi affidati, qualora li possano

11 Corte di cassazione, sezione IV, sentenza 11 marzo 2005, n Certo è che il S. è morto perché non solo 'non tempestivamente «ma mai, durante l'intero arco della notte (quasi dodici ore dal suo rientro In reparto dopo l'intervento chirurgico, e fino al momento in cui le sue condizioni fisiche sono irrimediabilmente precipitate) costoro raccolsero, come era loro preciso dovere, le preoccupazioni reiteratamente ed in maniera allarmata prospettate dalla moglie dei paziente e dall'infermiera, amica di famiglia, che insieme a costei trascorse quelle ore attendendo inutilmente che qualcuno comprendesse ciò che a loro appariva e non vi era certo necessità di specifica competenza il gravissimo evolversi della situazione.

12 Ustione a paziente Abbandono di persona incapace La donna va via nella consapevolezza che D. non avrebbe potuto fare nulla (alzarsi, chiudere l'acqua, urlare etc.) perché le è noto che è handicappato. Se poi fosse vero, fatto che non è provato sussistesse in allora e che è stato escluso successivamente dalla consulenza S., che l'impianto idrico soffrisse di sbalzi di temperatura, si profilerebbe come già accennato una responsabilità ancor più grave perché non è possibile ipotizzare che la P., che normalmente fa il bagno ai pazienti è già due ne aveva fatti quella mattina, non lo sapesse, non ne avesse avuto esperienza diretta.

13 Ustione a paziente Abbandono di persona incapace La donna va via nella consapevolezza che le proviene dalle cartelle cliniche che D. necessitava di aiuto costante e in questo contesto - perché all'evidenza era stanca perché aveva già fatto la notte e due bagni ai pazienti - quella stessa mattina va a prendersi il caffe dopo aver male impostato la temperatura dell'acqua (ma anche se la temperatura fosse stata pre-impostata ovvero fossero intervenuti sbalzi, la valutazione in punto responsabilità non cambia ovvero si aggrava): la sua è una posizione di garanzia che non ammetteva la possibilità di lasciar D., lo ha lasciato solo nella vasca, va via e quando torna su il danno irreperibile è fatto.

14 Ustione a paziente Abbandono di persona incapace Ma è sufficiente osservare che i guanti di lattice servono per lavare e buona pratica vuole che l'infermiere che deve provvedere al bagno dell'handicappato prima saggi com'è la temperatura dell'acqua e poi se mai indossi i guanti. Né va dimenticato che nessuno dichiara che la P. utilizzasse (che fosse stata vista lei indossarli, che fossero stati visti in bagno etc.) in quel frangente i guanti di lattice. E' dunque integrato in ogni suo elemento oggettivo e soggettivo il delitto di cui sub 2 (l'abbandono di incapace aggravato dall'evento) nonché quello sub 1(l'omicidio colposo), concorrenti tra loro perché di oggetto giuridico diverso ed in concorso formale. Tribunale di Genova 26 settembre 2006

15 Altra casistica La (residuale) responsabilità per gli eventi suicidari o autolesivi L obbligo di protezione sui minori

16 La differenza con l omissione di soccorso La posizione di garanzia, ex art. 40 cp, realizza un reato proprio L omissione di soccorso un reato comune L omissione di soccorso è realizzabile da chiunque e l obbligo di attivazione si concretizza solo dopo aver trovato la persona in pericolo (solo obbligo di attivazione e non di impedire un evento)

17 Il trasferimento della posizione di garanzia E possibile?

18 Il rischio del ritorno del controllo gerarchico La posizione di garanzia e gli obblighi di controllo dal medico verso gli infermieri

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