La giurisprudenza sui controlli difensivi:

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1 La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? Milano, 7 maggio 2018 Giulia Dossi Tribunale di Milano - Sezione Lavoro

2 Controlli difensivi: origine della nozione Categoria di matrice giurisprudenziale elaborata in relazione agli artt. 2 e 3 dello Statuto Lavoratori (c.d. controlli umani) Art. 2 controlli che possono essere affidati a soggetti esterni Tutela del patrimonio aziendale Art. 3 controlli demandati in via esclusiva al datore di lavoro e ai suoi collaboratori - pubblicità Vigilanza sull'attività lavorativa La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 2

3 Controlli difensivi: origine della nozione Principio di pubblicità ex art. 3 Statuto Lavoratori: attiene alla vigilanza sulla sola attività lavorativa Cass. Lav., 14 luglio 2001 n I controlli possono legittimamente avvenire in modo occulto se riguardano «non già l'uso, da parte dei dipendenti, della diligenza richiesta nell'adempimento delle obbligazioni contrattuali, bensì il corretto adempimento delle prestazioni lavorative al fine di accertare mancanze specifiche dei dipendenti già commesse o in corso di esecuzione» La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 3

4 Controlli difensivi: origine della nozione Interpretazione estensiva del concetto di «azioni o fatti [ ] che attengono alla tutela del patrimonio aziendale» ex art. 2 Statuto Lavoratori Cass. Lav., 3 novembre 1997 n Agente investigativo che agisce come normale cliente Cass. Lav., 5 maggio 2000, n Controllo occulto tramite agenzia investigativa su un dipendente incaricato di mansioni da espletare al di fuori dei locali dell'azienda La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 4

5 Controlli difensivi: origine della nozione Insopprimibile esigenza del datore di lavoro di difendersi da condotte delittuose o illecite da chiunque commesse, inclusi i prestatori di lavoro Bilanciamento tra le esigenze di protezione di interessi e beni aziendali e le imprescindibili tutele della dignità e della riservatezza del lavoratore La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 5

6 Art. 4 Statuto Lavoratori ante modifica ex d.lgs. 151/2015 «E' vietato l'uso di impianti audiovisivi e di altre apparecchiature per finalità di controllo a distanza dell'attività dei lavoratori. Gli impianti e le apparecchiature di controllo che siano richiesti da esigenze organizzative e produttive ovvero dalla sicurezza del lavoro, ma dai quali derivi anche la possibilità di controllo a distanza dell'attività dei lavoratori, possono essere installati soltanto previo accordo con le rappresentanze sindacali aziendali, oppure, in mancanza di queste, con la commissione interna. In difetto di accordo, su istanza del datore di lavoro, provvede l'ispettorato del lavoro, dettando, ove occorra, le modalità per l'uso di tali impianti» La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 6

7 Art. 4 Statuto Lavoratori ante modifica ex d.lgs. 151/2015 Art. 4 comma 1 Divieto assoluto di controlli tecnologici diretti sull'attività dei lavoratori Art. 4 comma 2 Divieto flessibile di controlli indiretti Apparecchiature di controllo c.d. preterintenzionale della attività lavorativa Esigenze aziendali qualificate e tipizzate La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 7

8 Art. 4 Statuto Lavoratori ante modifica ex d.lgs. 151/2015 Art. 4 comma 2 non menziona esigenze di tutela del patrimonio aziendale e di prevenzione degli illeciti QUESTIONE: I controlli aventi questa finalità costituiscono un tertium genus estraneo all'ambito di applicazione dell'art. 4? sono riconducibili all area del controllo cosiddetto preterintenzionale ex art. 4 comma 2? La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 8

9 Art. 4 Statuto Lavoratori ante modifica ex d.lgs. 151/2015 Applicazione della nozione di controllo difensivo ai controlli con mezzi tecnologici Due orientamenti nella giurisprudenza della Corte di Cassazione: I controlli difensivi non sono soggetti alla disciplina dell'art. 4 Statuto Lavoratori Il carattere difensivo del controllo non esclude di per sé l'applicabilità dell'art. 4 Statuto Lavoratori La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 9

10 Orientamenti della Corte di Cassazione - 1 I controlli diretti ad accertare condotte illecite da parte dei dipendenti non sono soggetti alla disciplina dell'art. 4 Statuto Lavoratori Cass. Lav., 3 aprile 2002 n sistemi di controllo degli accessi ad aree riservate apparecchi di rilevazione di telefonate ingiustificate Cass. Pen., 18 marzo - 1 giugno 2010 n Cass. Pen., 16 gennaio - 22 gennaio 2015 n telecamera installata nei locali in cui si svolge la prestazione lavorativa La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 10

11 Orientamenti della Corte di Cassazione - 2 I controlli sono soggetti alla disciplina dell'art. 4 Statuto Lavoratori se: da essi derivi anche la possibilità di controllo a distanza dell'attività dei lavoratori (controlli c.d. preterintenzionali) siano diretti ad accertare comportamenti illeciti riguardanti l'esatto adempimento della prestazione e non beni estranei al rapporto La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 11

12 Orientamenti della Corte di Cassazione - 2 Criterio distintivo: oggetto del controllo Esatto adempimento delle obbligazioni discendenti dal rapporto di lavoro Beni estranei al rapporto La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 12

13 Orientamenti della Corte di Cassazione - 2 Applicazione art. 4 Statuto Lavoratori Rispetto dell'orario di lavoro Cass. Lav., 17 luglio 2007 n sistema di rilevazione entrata e uscita da varco secondario Cass. Lav., 14 luglio 2017 n Cass. Lav., 13 maggio 2016 n badge a radiofrequenza La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 13

14 Orientamenti della Corte di Cassazione - 2 Applicazione art. 4 Statuto Lavoratori Svolgimento di attività extralavorativa in orario di lavoro Cass. Lav., 23 febbraio 2010 n software di monitoraggio accessi ad internet Condotte lesive del patrimonio aziendale Cass. Lav., 1 ottobre 2012 n sistema informatico di rilevazione delle telefonate La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 14

15 Orientamenti della Corte di Cassazione - 2 Non applicazione art. 4 Statuto Lavoratori Divulgazione notizie riservate Cass. Lav., 23 febbraio 2012 n Controllo sulla posta elettronica aziendale Sottrazione di beni aziendali Cass. Lav., 8 novembre 2016 n Cass. Lav., 2 maggio 2017 n telecamera installata all'interno dell'ambiente di lavoro La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 15

16 Orientamenti della Corte di Cassazione - 2 Non applicazione art. 4 Statuto Lavoratori Lesione dell'immagine aziendale Cass. Lav., 10 novembre 2017 n duplicazione periodica dei dati contenuti nel computer aziendale La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 16

17 Rilievi critici della dottrina Categoria concettuale dai confini incerti Aporia logica non è possibile stabilire se l'esercizio del potere di controllo sia o non sia legittimo prima del suo esercizio in concreto Contestuale controllo dell'eventuale illecito e dell'attività del lavoratore La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 17

18 Un nuovo filone interpretativo? Controllo mirato ex post Rispetto dei principi di correttezza e buona fede, di finalità, pertinenza e non eccedenza ex art. 11 Codice della privacy Cass. Lav., 10 novembre 2017 n Cass. Lav., 23 febbraio 2012 n Cass. Lav., 27 maggio 2015 n La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 18

19 Tribunale di Milano, 22 luglio 2013, n Installazione ed utilizzo in computer aziendale di software che permette la realizzazione di una «copia immagine» dell intero hard disk ed il ripristino dei dati dopo la formattazione non applicazione dell'art. 4 Statuto Lavoratori controllo mirato ex post elementi di fatto tali da giustificare l avvio di un indagine retrospettiva rispetto dei principi di correttezza, pertinenza e non eccedenza ex art. 11 Codice della privacy La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 19

20 Art. 4 Statuto Lavoratori post modifica ex d.lgs. 151/2015 Comma 1: «Gli impianti audiovisivi e gli altri strumenti dai quali derivi anche la possibilità di controllo a distanza dell'attività dei lavoratori possono essere impiegati esclusivamente per esigenze organizzative e produttive, per la sicurezza del lavoro e per la tutela del patrimonio aziendale e possono essere installati previo accordo collettivo stipulato dalla rappresentanza sindacale unitaria o dalle rappresentanze sindacali aziendali [ ]» La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 20

21 Art. 4 Statuto Lavoratori post modifica ex d.lgs. 151/2015 La nuova norma inserisce le finalità difensive tra quelle che impongono le garanzie procedurali preventive all'installazione di strumenti di potenziale controllo a distanza La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 21

22 Art. 4 Statuto Lavoratori post modifica ex d.lgs. 151/2015 QUESTIONE: I controlli difensivi devono essere ricondotti alla fattispecie di cui al nuovo art. 4 comma 1 e sottoposti al relativo regime? Sono configurabili controlli difensivi estranei al campo di applicazione dell'art. 4? 00/1970 e sottoposti, dunque, alla procedura autorizzativa ivi prevista La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 22

23 Tribunale di Roma, 25 novembre 2017, RG nn /16 Non sono configurabili controlli con finalità difensiva al di fuori del perimetro dell'art. 4 Statuto Lavoratori Il lavoratore può essere controllato con mezzi a distanza, ma alle seguenti cumulative condizioni: impianto previamente autorizzato; finalità previste dall'art. 4 comma 1 Statuto Lavoratori; informazione preventiva ex art. 4 comma 3 conformità al Codice della privacy La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 23

24 Tribunale di Padova, 22 gennaio 2018, R.G. 2758/2017 «Il nuovo testo dell'art. 4 contiene un dato letterale significativo per ritenere che anche i controlli difensivi debbano essere ricondotti alla fattispecie del primo comma, costituito dalla previsione (innovativa rispetto al testo precedente) che gli impianti di controllo a distanza possono essere impiegati, previa autorizzazione, anche per la tutela del patrimonio aziendale» La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 24

25 Tribunale di La Spezia, 25 novembre 2016, R.G. 960/2016 Positivizzata la legittimità dei controlli difensivi, ma gli stessi sono sottoposti alle garanzie e alle limitazioni di cui all'art. 4 commi 1 e 3 Statuto Lavoratori Esclusi dall ambito di applicazione di dette norme i controlli difensivi finalizzati all accertamento di illeciti completamente avulsi dalla prestazione lavorativa La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 25

26 Ipotesi di ridefinizione della nozione di controlli difensivi Distinguere tra tutela del patrimonio in senso proprio e controlli difensivi Concreti indizi di comportamento illecito (controllo mirato ex post) Rilevanza penale del fatto Necessità eccezionale e non dilazionabile di contrastare comportamenti illeciti del lavoratore (legittima difesa nei rapporti fra privati) Tutela di libertà, dignità e riservatezza del lavoratore (principi di finalità, correttezza e non eccedenza ex art. 11 Codice della privacy) La giurisprudenza sui controlli difensivi: quale futuro nel mutato panorama normativo? 26