Master Class Successioni 2016

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1 Master Class Successioni 2016 Modulo Advanced Prof.ssa Emanuela Navarretta 09 Febbraio 2016 ver.2016.a 1

2 Atti di destinazione Prof. Avv. Emanuela Navarretta ver.2016.a 2

3 Argomenti 1. Premessa sugli effetti dei negozi giuridici 2. La Convenzione dell Aja sul trust e il cammino verso l atto di destinazione 3. Le difficoltà nella realizzazione della destinazione e separazione: il negozio fiduciario 4. Le figure legali tipiche di separazione patrimoniale e il fondo patrimoniale 5. L atto atipico di destinazione: la meritevolezza di tutela 6. La meritevolezza nella giurisprudenza 7. Caratteristiche della disciplina e orientamenti giurisprudenziali 8. Problemi aperti 9. Atto di destinazione e trust ver.2016.a 3

4 Gli effetti che possono derivare da un negozio giuridico Efficacia reale: 1376 c.c. Efficacia obbligatoria: 1321 c.c.; 1173 Accertamento NASCE IL BISOGNO DI UN ATTO che realizzi destinazione patrimoniale separazione patrimoniale PERCHE? ver.2016.a 4

5 VERSO L ATTO DI DESTINAZIONE Convenzione dell Aja, 1 luglio 1985, ratificata con la legge 16 ottobre 1989, n. 364 esigenza di una figura che consenta di ottenere risultati simili al trust Con l art. 11 l Italia si impegna a riconoscere gli effetti dei trust che abbiano le caratteristiche indicate all art. 2 Art. 2 atto tra vivi o mortis causa con il quale il costituente pone dei beni sotto il controllo di un trustee nell'interesse di un beneficiario o per un fine specifico. caratteristiche: a) i beni del trust costituiscono una massa distinta e non fanno parte del patrimonio del trustee; b) i beni del trust sono intestati a nome del trustee o di un'altra persona per conto del trustee; c) il trustee è investito del potere e onerato dell'obbligo, di cui deve rendere conto, di amministrare, gestire o disporre dei beni secondo i termini del trust e le norme particolari impostegli dalla legge. ver.2016.a 5

6 VERSO L ATTO DI DESTINAZIONE Art. 11. Il riconoscimento implica quanto meno che i beni del trust siano separati dal patrimonio personale del trustee, Qualora la legge applicabile al trust lo richieda, o lo preveda, tale riconoscimento implicherà, a) che i creditori personali del trustee non possano sequestrare i beni del trust; b) che i beni del trust siano separati dal patrimonio del trustee in caso di insolvenza di quest'ultimo o di sua bancarotta; c) che i beni del trust non facciano parte del regime matrimoniale o della successione dei beni del trustee; d) la rivendicazione dei beni del trust sia permessa qualora il trustee, in violazione degli obblighi derivanti dal trust, abbia confuso i beni del trust con i suoi. ver.2016.a 6

7 VERSO L ATTO DI DESTINAZIONE Trust costituito in Italia con elementi esterni e soggetto ad una legge straniera L Italia deve garantire almeno la separazione patrimoniale Trust costituito in Italia con elementi esterni e scelta della legge italiana L Italia deve garantire almeno la separazione patrimoniale Trust costituito in Italia con elementi italiani e scelta della legge straniera (dubbi) Trust costituito in Italia con elementi italiani e scelta della legge (non soggetto alla Convenzione, ma esigenza di avere uno strumento anche per il diritto interno) Per ottenere l obiettivo del riconoscimento minimo necessità di trascrivere il trust per garantire il minimo costituito dalla separazione ver.2016.a 7

8 Difficoltà di realizzare la separazione patrimoniale In origine si ravvisava un binomio inscindibile fra persona fisica-patrimonio La teoria dei patrimoni destinati ad uno scopo è alla base del riconoscimento delle persone giuridiche e poi degli enti Per ottenere la separazione bisognava creare un nuovo soggetto giuridico, per es. una fondazione. Perché? Perché il patrimonio serve nel suo complesso a garantire i diritti dei creditori indivisibilità del patrimonio e responsabilità illimitata del debitore Perché non si sapeva come imprimere il vincolo Con un vincolo reale? Ma principio di tipicità dei diritti reali Con una proprietà peculiare? Noi non abbiamo due proprietà Con un contratto? Negozio fiduciario, ma vincola solo le parti ver.2016.a 8

9 NEGOZIO FIDUCIARIO Fiducia cum amico trasferisce un bene ad un amico perché te lo amministri per un periodo e poi te lo restituisca Fiducia cum creditore trasferisci un bene con l obbligo di ritrasferimento in caso di inadempimento (attenzione al divieto di patto commissorio) Rifiuto a ritrasferire 2932 c.c. Inopponibilità ai terzi Creditori Terzi subacquirenti ver.2016.a 9

10 Previsioni legali di specifici patrimoni separati Modelli statici: beni vincolati sono inalienabili Dote abrogata 2117 c.c.: fondi speciali per la previdenza e assistenza Modelli dinamici: beni vincolati sono alienabili ed il vincolo segue il bene Il fondo patrimoniale nel diritto della famiglia (artt c.c.) Fondi pensione Fondi comuni di investimento S.r.l. unipersonale Patrimoni destinati ad uno specifico affare nell ambito delle S.p.A., 2447 bis ss. ver.2016.a 10

11 Fondo patrimoniale Destinazione per i bisogni della famiglia Oggetto: 167 c.c. immobili, mobili registrati, titoli di credito (annotazione del vincolo sui titoli) Modello dinamico, con cautele Art. 169 c.c. alienazione, ipoteca, pegno o altri vincoli Solo se espressamente consentito nell atto costitutivo oppure con il consenso di entrambi i genitori Comunque, se ci sono minori, con l autorizzazione del giudice solo per necessità o utilità evidenti Forma Atto pubblico o testamento i coniugi per atto pubblico Un terzo, per testamento, o per atto tra vivi (+ accettazione dei coniugi per atto pubblico) Regime dei beni: proprietà ai coniugi, salva diversa previsione nell atto Frutti per i bisogni della famiglia Amministrazione = alla comunione legale Separazione non assoluta 170 no esecuzione sui beni e sui frutti per debiti che il creditore sapeva essere stati assunti per scopi estranei ai bisogni della famiglia ver.2016.a 11

12 Come costruire una regola generale? Come rendere il vincolo di destinazione opponibile ai terzi? Attraverso lo strumento della trascrizione: legge, 23 febbraio 2006, n. 51 -> Art ter Come impedire che pregiudichi i creditori? Secondo alcuni solo attraverso la revocatoria Secondo altri anche selezionando la meritevolezza del vincolo ver.2016.a 12

13 La meritevolezza di tutela e la causa dell atto SCOPO Realizzazione di interessi meritevoli di tutela riferibili a persone con disabilità, a pubbliche amministrazioni, o ad altri enti o persone fisiche Teorie Meritevolezza = liceità (Ferri sul 1322 c.c.; Schlesinger, Vettori, Patti, Meucci) Attuazione di scopi di pubblica utilità, come per la fondazione (Gazzoni) Attuazione di scopi di solidarietà (Spada) Superamento di un giudizio di comparazione fra interesse sacrificato [quello dei creditori] e l interesse perseguito Cass., 10/11/2015, n Giudizio di comparazione ma che incide solo sull opponibilità [Nuzzo] ver.2016.a 13

14 La meritevolezza di tutela e la causa dell atto A favore dell equiparazione alla liceità Il debitore può anche alienare il bene e lo strumento di tutela è l azione revocatoria Contro l equiparazione Non sono paragonabili il rischio e i costi di un alienazione a terzi rispetto ad una destinazione Gli indici che si evincono dalla norma ver.2016.a 14

15 La meritevolezza di tutela e la causa dell atto A favore della lettura che dà autonomia alla meritevolezza Il riferimento ai disabili detta la cadenza della meritevolezza Formulazione più ampia rispetto a quella di persona handicappata di cui alla legge 104/1992 In senso analogo il termine superiore a quello dell usufrutto (979 c.c.) Due categorie di destinatari Disabili o P.A. meritevolezza tipizzata Enti e soggetti senza qualificazioni specifiche meritevolezza va provata. Con quale criterio? Più convincente il criterio della solidarietà che dà all atto anche una causa La solidarietà bilancia il sacrificio per i creditori, salvo la revoc. Causa solidaristica giustifica l atto Se l interesse manca ad initio nullità Se l interesse viene a mancare in via successiva risoluzione ver.2016.a 15

16 Meritevolezza nella giurisprudenza Solidarietà A favore del beneficiario di un amministrazione di sostegno disabile A favore dei minori nell ambito di un accordo sulla separazione fra coniugi (Trib. Reggio Emilia, 30 novembre 2006; Trib. Reggio Emilia, 26 marzo 2007) Contro atti non meritevoli: Trib. Vicenza, 31 marzo 2011 vincolo a favore dei creditori sussistenti al momento della conclusione dell atto; il giudice lo considera inopponibile ai creditori successivi per difetto di meritevolezza Trib. Reggio Emilia, 12 maggio 2014 vincolo per le esigenze abitative della figlia sino ai 40 anni: immeritevole Liceità Trib. Lecco, 26 aprile 2012 Vincolo di destinazione a favore della par condicio creditorum e contro la distrazione dei beni con la trascrizione si rende conoscibile la crisi, si salvaguardia il patrimonio da atti di distrazione, e si evita che alcuni creditori (segnatamente gli istituti di credito), possano avvantaggiarsi rispetto ad altri, grazie alle informazioni facilmente acquisibili dagli stessi nell ambito della propria attività professionale. Trib. Verona, 13 marzo 2012 vincolo di destinazione a favore dei creditori per evitare un aggressione disordinata dei valori aziendali e consentire un equa distribuzione degli effetti dell insolvenza; il giudice ne riconosce la validità e nega il concordato ver.2016.a 16

17 DISCIPLINA DELL ART TER Oggetto beni immobili e beni mobili registrati Beni necessari a garantire l opponibilità ai terzi tramite la trascrizione Creditori Aventi causa Soggetti Conferente Destinatario: DESTINAZIONE DINAMICA Beneficiario non c è bisogno del suo assenso (contratto a favore di terzo) non può essere il conferente (autodestinazione), in tal caso resta imprescindibile avvalersi del negozio fiduciario E ammissibile la DESTINAZIONE STATICA? Trib. Reggio Emilia, n del 2012 esclude la destinazione statica argomenti testuali: riferimento al conferente Trib. Santa Maria Capua Vetere, 28 novembre 2013 Argomenti testuali: riferimento al conferente; beni conferiti; azione anche quando conferente morto Argomento sistematico: in riferimento all art c.c. Dipende da come si intende la meritevolezza Se mera liceità ha senso l interpretazione restrittiva Se solidarietà non è da escludere la destinazione statica, purché non sia autodestinazione. ver.2016.a 17

18 DISCIPLINA DELL ART TER Forma atto pubblico Ad substantiam o ad regularitatem? Tipologia di atti Inter vivos: unilaterale o bilaterale Mortis causa? Contra: Trib. Roma, 18 maggio 2013: - testamento, a differenza di quanto avviene nella fondazione, nel fondo patrimoniale e nella legge sul trust, non è indicato Durata Vita del beneficiario Si tende ad escludere la possibilità di applicarla ai nascituri concepiti e non (riserva di legge di cui all art. 1 c.c.) A favore del minore non necessita dell autorizzazione di cui all art. 320 c.c. Novant anni Separazione piena Beni e frutti impiegati per la realizzazione del fine Pignorabili solo per debiti correlati con il fine, salvo il 2915, comma 1, c.c. ver.2016.a 18

19 Problematiche aperte I beni sottoposti al vincolo di destinazione entrano nella successione e sono sottoposti al regime familiare del gestore? Entrano con il vincolo di destinazione impresso Non entrano Cosa accade in caso di impiego per finalità diverse dalla destinazione? Atti inefficaci Natura dell azione a tutela della destinazione e poteri del giudice ver.2016.a 19

20 Atto di destinazione e trust Appena introdotto venne considerato la risposta dell ordinamento italiano al trust Trib. Brindisi, 28 marzo 2011 se si escludono differenze marginali, i due istituti tendono a coincidere quanto ai loro tratti salienti L art te risolve una serie di problemi che erano stati sollevati dalla Convenzione dell Aja La trascrivibilità L opponibilità ai terzi ver.2016.a 20

21 Atto di destinazione e trust In realtà i due istituti non coincidono L atto pubblico dell atto di destinazione vale anche per il trust, per il quale la Convenzione prevedeva solo la forma scritta? Come regolarsi rispetto all atto mortis causa ammesso per il trust e negato per l atto di destinazione? Durata non sempre coincide con quella prevista per i trust E ammissibile un trust su beni mobili non registrati L incidenza su successione e regimi patrimoniali L art ter è una nuova norma interna imperativa ex art. 15 della Convenzione dell Aja e non derogabile da un trust? A mio parere date le differenze fra i due istituti La Convenzione dell Aja regola i trust con elementi di estraneità e garantisce gli elementi di cui all art. 11 applicando norme straniere In caso di trust interno o di trust che sceglie la legge italiana la disciplina non può che essere quella dell art ter La distanza può colmarsi sul piano interpretativo. Rispetto all atto mortis causa Rispetto al rapporto con la disciplina successoria e del diritto di famiglia Rispetto all azione verso i terzi acquirenti ver.2016.a 21